имеет ли право индивидуальный предприниматель привлекать и использовать труд других граждан
Права и обязанности индивидуальных предпринимателей
Для понимания правового статуса такого субъекта правоотношений, как индивидуальный предприниматель, необходимо знать, какими правами они обладают и какие обязанности выполняют в соответствии с действующим законодательством. Учтите, что ИП выступает в разных качествах: налогоплательщика, работодателя, участника договоров и сделок. Специфика правового статуса ИП во многом определяется тем, что гражданин, являясь физическим лицом, осуществляет предпринимательство без создания и регистрации организации (юридического лица).
Индивидуальный предприниматель как гражданин
Разумеется, у этих прав есть границы, злоупотребление ими недопустимо.
В то же время есть и обязанности:
ИП как налогоплательщик
В качестве налогоплательщика гражданин, прошедший регистрацию особого статуса, получает право запрашивать информацию у представителей контролирующих государственных органов, применять выбранную систему налогообложения, в том числе спецрежимы с упрощенной системой расчета и уплаты налогов, обжаловать решения, действия и бездействия налоговиков, участвовать в проверках, привлекать представителя, на предоставление налоговых льгот и применение справедливого налогообложения и т. д.
Таким образом, и здесь список прав и обязанностей остается открытым, многое зависит от выбранного вида деятельности. Полностью обязанности индивидуального предпринимателя перед налоговой определяются конкретной ситуацией. Например, при регистрации статуса он предоставляет в ФНС заявление по форме 21001, выбрав специализацию (перечислить коды ОКВЭД — перечень планируемых видов деятельности), платит госпошлину. Для этого необходимо обратиться с документами лично, по почте или через личный кабинет на сайте ФНС.
Как участник хозяйственных отношений
Теперь обратимся к тому, какие права и обязанности имеют индивидуальные предприниматели в качестве контрагента. В большей мере правомочия и обязательства здесь определяются контрактом, соглашением между сторонами. Но есть и общий список. Например, получение лицензии на осуществление некоторых видов деятельности обязательно, в ряде случаев требуется вступление в саморегулируемые организации с уплатой взносов. Выполнение взятых на себя обязательств — императивное условие, установленное в Гражданском кодексе, а право на прибыль и выбор контрагентов следует из самой сути свободного предпринимательства.
Индивидуальный предприниматель как работодатель
Прежде всего, в Трудовом кодексе указано, что входит в обязанности ИП в качестве работодателя. Но этим документом трудовое законодательство не исчерпывается. Гражданин, зарегистрировавший статус ИП, вправе нанимать работников или не нанимать, заключать контракты, разрабатывать должностные инструкции, иные внутренние документы, требовать их соблюдения и т. д. При этом за предоставленные трудовые услуги он обязан:
Список не является исчерпывающим, приведены лишь базовые обязательства.
Непосредственно связанные со статусом индивидуального предпринимателя
Существуют и обязанности, вытекающие из приобретения статуса индивидуального предпринимателя: открытие расчетного счета для уплаты налогов, сдача отчетности, уплата страховых взносов за себя и т. д. Гражданин свободно выбирает вид деятельности, определяет сегмент рынка, заключает различные сделки и договоры, но обязан все операции оформлять документально, со всех доходов уплачивать установленные налоги и сборы, соблюдать права потребителей, охранять конфиденциальность информации.
Ответственность индивидуального предпринимателя
ИП, как и обычный человек, в случае нарушения закона несет административную и уголовную ответственность. Главное отличие этого статуса состоит в порядке несения гражданской и материальной ответственности. В отличие от юридического лица, индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом.
Права предпринимателей
Правовой статус предпринимателя образует совокупность прав и обязанностей, которые составляют содержание предпринимательских отношений
Права и обязанности предпринимателей — это основа их правового статуса
Каждый индивидуальный предприниматель имеет право:
Самостоятельно выбирать вариант экономической деятельности в соответствии с действующим российским законодательством. То есть – индивидуальный предприниматель вправе вести любую деятельность, не запрещенную законодательством или не подпадающую под специальные ограничения. Узнать о наличии таковых ограничений можно ознакомившись с положениями ФЗ №99 от 04.05.2011 «О лицензировании отдельных видов деятельности». Кроме этого, можно также просто выбирать деятельность, пользуясь классификатором ОКВЭД-2.
Нанимать работников. Для индивидуальных предпринимателей могут действовать определенные ограничения в зависимости от выбранного механизма налогообложения и в целом. Однако само по себе право использовать наёмный труд и заключать трудовые договора с работниками является неотъемлемым для предпринимателя.
Самостоятельно определять партнеров, сегмент рынка и месторасположение предприятия, а также стоимость своих товаров и услуг в рамках действующих законов.
Получать прибыль и свободно ей распоряжаться.
Защищать свои личные или предпринимательские интересы в судебном и досудебном порядке и пользоваться помощью соответствующих органов надзора и обеспечения правопорядка.
Учтите, что ИП выступает в разных качествах: налогоплательщика, работодателя, участника договоров и сделок. Специфика правового статуса ИП во многом определяется тем, что гражданин, являясь физическим лицом, осуществляет предпринимательство без создания и регистрации организации (юридического лица)
Индивидуальный предприниматель как гражданин
ИП как налогоплательщик
В качестве налогоплательщика гражданин, прошедший регистрацию особого статуса, получает право запрашивать информацию у представителей контролирующих государственных органов, применять выбранную систему налогообложения, в том числе спецрежимы с упрощенной системой расчета и уплаты налогов, обжаловать решения, действия и бездействия налоговиков, участвовать в проверках, привлекать представителя, на предоставление налоговых льгот и применение справедливого налогообложения и т. д.
Можно ли привлечь самозанятого для выполнения работ или оказания услуг и избежать негативных последствий
1 января 2019 года в нашей стране появилась новая экспериментальная система налогообложения со специальными льготными условиями для самозанятых граждан (ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ).
Сначала она появилась в Москве, Московской и Калужской областях, а также в Республике Татарстан. С 01.08.2020 в эксперименте приняли участие уже 79 субъектов РФ, а с 01.01.2021 на этот спец. режим могут перейти жители любого региона нашей страны.
Самозанятыми могут быть признаны как физические лица, так и индивидуальные предприниматели, в т. ч. иностранные граждане стран ЕАЭС. Это люди, которые производят и продают продукты собственного производства, оказывают услуги или выполняют работы сами, без наёмных работников.
Например, изготавливают и продают свистульки, подсвечники, вязаные варежки, носки и т.д. Ремонтируют одежду и обувь. Оказывают юридические, бухгалтерские, преподавательские услуги. Сдают помещения в аренду, в т. ч. квартиры и дачи. Осуществляют перевозку пассажиров и грузов. Выполняют строительные и ремонтные работы.
Самозанятые граждане при реализации товаров (работ, услуг) физическим лицам, т.е. другим людям, уплачивают налог на профессиональный доход в размере 4 %. При сделках с юридическими лицами процентная ставка налога на профессиональный доход увеличивается до 6 %.
При этом совокупная сумма дохода самозанятого не должна превышать 2,4 млн. руб. в год.
Самозанятые освобождены от уплаты страховых взносов, НДФЛ. Они не обязаны подавать декларации. К тому же перейти на этот режим налогообложения совсем несложно. Важно только помнить, что самозанятый гражданин не может быть работодателем и не может состоять в трудовых отношениях с теми организациями (ИП и физическими лицами), которым он оказывает услуги (выполняет работы).
Для многих людей система налогообложения в виде налога на профессиональный доход стала явно привлекательной, и они оформили себе этот статус. Да и организации-работодатели увидели в сотрудничестве с самозанятыми сплошные плюсы: заключив договор с самозанятым не нужно удерживать НДФЛ, платить страховые взносы, а значит не надо и отчитываться за этих людей в контролирующие органы.
Но так ли всё радужно? Сама по себе схема привлечения самозанятого для выполнения работ по договору ГПХ, на первый взгляд, должна позволить свести к минимуму расходы работодателя. ФЗ № 422 позволяет самозанятым гражданам, применяющим налог на профессиональный доход (далее НПД), оказывать услуги по договорам ГПХ организациям, ИП и другим лицам. Но на практике такая организация может столкнуться с претензиями со стороны контролирующих органов.
В Письме Минфина РФ от 29.01.2019 № 03-11-11/5075 указано, что самозанятые освобождены от уплаты НДФЛ, а значит у организации – заказчика, которой такое лицо оказывает услуги, нет необходимости удерживать НДФЛ, исчислять и уплачивать страховые взносы и сдавать отчётность в отношении данного лица.
Организация, заключая договор ГПХ с плательщиками НПД, должна убедиться, что в отношении этого лица закон не устанавливает ограничений в соответствии со ст. 4 и ст. 6 ФЗ № 422. Подтвердить факт применения НПД самозанятый может чеком из мобильного приложения «Мой налог» или справкой о постановке физического лица в качестве плательщика НПД.
Чтобы организация-заказчик смогла включить в расходы затраты по сделке с самозанятым необходим чек, выданный исполнителем, т.е. плательщиком НПД, с указанием ИНН организации-заказчика и наименования оказанных услуг (Письмо ФНС России от 20.02.2019 № СД-4-3/2899@ «О применении налога на профессиональный доход»). Данный чек самозанятый может распечатать из мобильного приложения «Мой налог».
Если ранее физ. лицо оказывало организации услуги или выполняло работы по договору ГПХ, то после получения им статуса плательщика НПД, при заключении нового договора ГПХ с ним, как с самозанятым, есть большая вероятность претензий со стороны налоговых органов. Хотя напрямую в законе нет запрета на заключение такого договора с самозанятым.
С точки зрения налоговых органов, любая сделка должна быть экономически выгодной и преследовать цель извлечения прибыли. Но действующая в РФ система налогового регулирования исходит из недопустимости заключения сделок, единственной целью которых является минимизация расходов на налоги. Именно поэтому для организации-заказчика заключение новых договоров ГПХ с такими самозанятыми может иметь неприятные последствия.
К тому же, подозрения налоговых органов могут быть вызваны не только получением физ. лицом, ранее оказывавшим организации-заказчику услуги по договору ГПХ, статуса плательщика НПД. Но и то, что организация-заказчик для самозанятого является единственным контрагентом, или состав лиц, оказывающих услуги организации по договорам ГПХ, не изменился и оказываемые ими услуги остались прежними.
Для того, чтобы доказать применение организацией-заказчиком схемы с привлечением самозанятых для оказания услуг с целью минимизации налоговых расходов, у налоговых органов есть возможность вызвать плательщика НПД на комиссию для получения пояснений. В результате, самозанятый может подтвердить отсутствие личной заинтересованности в получении нового статуса, указав, что инициатива исходила от организации-заказчика.
Наибольшее внимание со стороны налоговых органов может привлечь массовое заключение договоров ГПХ с лицами, являющимися плательщиками НПД, если они не предполагают краткосрочные разовые сделки.
К тому же, отсутствие в договоре ГПХ направленности сделки на получение конечного результата, может привести к существенному риску признания такого договора трудовым. Договор ГПХ может быть переквалифицирован в трудовой договор, если будет установлен факт регулирования договором ГПХ трудовых отношений между работником и работодателем (ч. 4 ст. 11, ст. 19.1 ТК РФ). Это, в свою очередь, автоматически приведёт к невозможности применения НПД к доходам, полученным в рамках трудовой деятельности.
Если ФНС сможет доказать, что организация привлекла самозанятых только с целью снижения налоговой нагрузки или переквалифицирует договор ГПХ, заключённый с самозанятым, в трудовой, то такой организации неизбежно грозят значительные материальные убытки. Ей доначислят не только налоги и взносы с сумм, выплаченных самозанятым, но ещё пени и штрафы, размер которых может составить до 40 % от суммы сокрытых налогов и сборов.
Рассмотрим на конкретном примере, какова будет сумма доначисленных налогов и сборов за 2020 год при признании отношений с самозанятым трудовыми.
Допустим, по условиям договора, на карту ему перечислялась сумма 50 000 рублей каждый месяц. Организация, прибегнувшая к услугам самозанятого, является субъектом малого и среднего предпринимательства.
В части НДФЛ будет доначислено без учёта штрафных санкций 89 652 рублей.
Т.к. в соответствии с НК РФ по трудовому договору работнику выплачивается на руки сумма дохода за минусом НДФЛ, то налог будет исчислен не с суммы 50 000 руб., а с суммы, увеличенной на сумму НДФЛ:
50 000 / 0,87 = 57 471 руб.
Следовательно, сумма НДФЛ, которая будет доначислена за один месяц, составит 7 471 рублей. За год это получается:
7 471 × 12 = 89 652 руб.
В части страховых взносов будет доначислено без учёта штрафных санкций 125 281,80 руб.:
12 130 × 30% × 12 + (57 471 – 12 130) × 15% × 12 = 43 668 + 81 613,80 = 125 281,80 руб.
К тому же, сумма недоимки по налогам и сборам будет увеличена на сумму пеней и штрафов.
В соответствии с п. 4 ст. 75 НК РФ пеня рассчитывается за каждый день просрочки платежа в процентах от суммы недоимки. Процентная ставка пени принимается равной 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ.
Для расчёта пени в течение года будет применяться довольно сложный механизм (т.к. ставка рефинансирования изменялась несколько раз и сумма недоимки увеличивалась), поэтому просто укажу примерную общую сумму по пени. С суммы недоимки по НДФЛ и страховым взносам за один год это получится:
11 545 + 14 360 = 25 905 руб.
Есть ещё и штраф по страховым взносам, который составит:
125 281,80 × 20 % = 25 056 руб.
Таким образом, итоговая сумма финансовых потерь организации за год может получиться порядка 265 895 рублей с одного договора. И это ещё без учёта штрафов за несвоевременное представление отчётности в контролирующие органы и возможных административных штрафов в соответствии с ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. А они достаточно серьёзные:
Если же организация не относится к субъектам малого и среднего предпринимательства, суммы финансовых потерь будут на порядок больше.
Поэтому организации-заказчику, выбирая для оказания услуг или выполнения работ плательщика НПД, очень важно изначально оценить все возможные риски такой сделки и правильно оформить договор ГПХ.
Для того чтобы избежать негативных последствий, достаточно придерживаться следующих правил (они достаточно простые):
Дополнительно в договоре ГПХ с плательщиками НПД можно прописать условие, закрепляющее ответственность исполнителя перед заказчиком за убытки, которые заказчик может понести в случае недобросовестности исполнителя.
Можно также включить в текст договора пункт, обязывающий самозанятое лицо в трёхдневный срок уведомлять заказчика о снятии с учёта в качестве плательщика НПД, независимо от оснований.
В заключение хочу сказать, что, конечно же, организации могут сотрудничать с самозанятыми гражданами, но при этом важно руководствоваться не только соображениями экономии. Привлекая к сотрудничеству самозанятого, у организации должна быть экономически обоснованная, разумная деловая цель. В противном случае, существуют риски признания таких сделок трудовыми отношениями. В результате, организации могут грозить серьезные штрафные санкции со стороны контролирующих органов.
Консультирует по вопросам правильности расчёта заработной платы более 3 лет. Доступно рассказывает сложные вещи на простом языке.
Читайте другие статьи автора в нашем блоге:
Как бизнесу сотрудничать с ИП без риска получить штраф
Компании все чаще начинают привлекать к сотрудничеству ИП и самозанятых. Требование иметь эти статусы даже пишут в тексте вакансий на сайтах по поиску работы. С одной стороны, бизнес может работать с ИП. С другой — подменять трудовые отношениями договорами ГПХ запрещено, за это могут оштрафовать и доначислить налоги.
Рассказываем, какие есть потенциальные риски и штрафы при работе с ИП, в каком случае проверка может обнаружить неладное и чем именно добросовестное сотрудничество отличается от кадровых махинаций.
Почему бизнес не хочет оформлять сотрудников в штат
Главная причина, по которой работодатели подменяют трудовые договоры оформлением подрядов — экономия на налогах и взносах.
Если считать грубо, то зарплата «на руки» в 100 000 руб. обходится бизнесмену примерно в 149 000 руб.:
Причем если оформлять не трудовые договоры, а договоры ГПХ с физлицами, то платить взносы все равно придется, но только медицинские и пенсионные.
Еще за оформленных в штат сотрудников нужно сдавать отчеты. И оплачивать больничные и отпуска. Если привлекаете человека работать в офисе, придется тратить деньги на оборудование рабочего места. Штатный сотрудник имеет право на компенсацию за простой — это актуально, если компания не получит нужного количества заказов и останется на какое-то время без прибыли.
Оформленных по трудовому договору сотрудников не получится уволить просто так, по желанию руководителя — это запрещено Трудовым кодексом.
В чем выгода работать по договору с ИП
Компании и ИП, которые производят выплаты физлицам, признаются налоговыми агентами по НДФЛ. Они должны исчислять, удерживать и перечислять налог в бюджет.
Если привлечь к работе не обычного гражданина, а ИП или самозанятого, бизнес обязан заплатить ему только сумму, указанную в договоре.
Обычно те, кто использует варианты сотрудничества с ИП, договариваются перечислять «сотруднику» не только гонорар, но и сумму для оплаты налогов. Как правило, исполнителю предлагают стать ИП на упрощенной схеме налогообложения, а значит, он должен платить 6 % налога.
Для бизнеса это выгодно: при зарплате в 100 000 руб. в месяц нужно дополнительно начислить исполнителю 6 000 руб. на налоги, а не платить НДФЛ и взносы. Обязанности платить за отпуск и больничные тоже нет.
Для сотрудника выгода стать ИП сомнительна. Кроме налогов, нужно договориться с работодателем об оплате взносов: предприниматели должны перечислять 32 448 руб. + 1 % от суммы доходов свыше 300 000 руб. в Пенсионный фонд, и еще 8 426 руб. за обязательное медицинское страхование.
Еще нужно потратить время на регистрацию ИП, открыть расчетный счет в банке и оплачивать его, сдавать декларацию самостоятельно или платить за помощь в сдаче отчетности.
Поэтому исполнители, которых привлекают под видом ИП или самозанятых, стараются договориться на повышенный гонорар. Например, не на 100 000 руб., а на 125 000 руб. в месяц. Для бизнеса это тоже выгодно.
В чем опасность подмены статуса работника договором ГПХ
Никто не запрещает ИП или организации заключать договоры подряда с ИП или самозанятыми. Это законно. Нет запретов и для физлиц менять налоговый статус и выступать в роли предпринимателя или самозанятого. Но все же есть нюансы.
Подменять трудовые отношения гражданско-правовыми договорами запрещено ст. 15 ТК РФ. Если стороны понимают, что их отношения являются трудовыми, они обязаны заключить трудовой договор.
Полезные статьи
Заподозрить нарушения Трудового кодекса может налоговая и трудовая инспекция, они же обращаются в суд. Скрытые трудовые отношения выявляют несколькими способами:
Уклонение от оформления отношений с помощью заключения договора ГПХ или других аналогичных договоров наказывается штрафом по п.4 ст. 5.27 КоАП РФ. Отвечать будет работодатель:
Договор подряда или другой аналогичный договор могут признать трудовым через суд. Трудовая инспекция может потребовать от недобросовестного работодателя оплатить работникам пособия, надбавки и отпускные. Налоговая инспекция будет выступать за взыскание долгов по НДФЛ, страховым взносам и накопившимся пени, а еще оплату штрафа за уклонение от налогов в размере 40 % от неуплаченной суммы. Или проступок могут квалифицировать как уголовное преступление, если налогов должно быть много — крупным размером считается сумма более 15 млн руб. за три года, по ст. 199 УК РФ.
Какие договоры подряда признают трудовыми договорами
Формальные признаки трудового договора перечислены в ст. 57 ТК РФ. Это могут быть:
Нет какого-то универсального перечня условий или пунктов, которые нужно исключить из договора, чтобы отношения не признали трудовыми — суд или налоговая будет изучать деятельность ИП в совокупности.
Работник обязан исполнять регулярные трудовые функции, а ИП или самозанятый — это подрядчик, которому платят за результат работы.
Например, бухгалтер, который ходит на работу по графику, подчиняется приказам руководителя, исполняет обязанности на рабочем месте и берет отпуск, должен быть оформлен в штат — это сотрудник организации, с которой он связан трудовыми отношениями.
Бухгалтер, который обрабатывает документы и готовит отчетность к нужной дате, но в любое удобное время и в заранее оговоренной форме — это подрядчик, с которым можно заключить договор ГПХ.
Подписывайте любые документы с физлицами и самозанятыми удаленно, обменивайтесь документами мгновенно, откажитесь от затрат на курьеров, пересылку и хранение документов.
Не пытайтесь экономить, переводя сотрудников в статус самозанятых. В подп. 8 п. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ указано, что налог на профессиональный доход может применяться, если самозанятый не был в трудовых отношениях с заказчиком минимум два года.
Уволить действующих сотрудников и попросить их стать самозанятыми не выйдет — налоговая обнаружит попытку сэкономить на налогах и доначислит НДФЛ. Причем неважно, станет ли сотрудник просто самозанятым физлицом или зарегистрирует ИП со статусом плательщика налога на профессиональный доход.
Как оформить договор подряда и избежать рисков
Привлекайте к подрядным работам специалистов, в деятельности которых сложно заподозрить трудовые отношения. Например, можно передавать на аутсорсинг регулярные задачи, для которых не нужен сотрудник на полный день: сдача отчетности для ИП, оформление деклараций, периодическое обучение сотрудников. Нет запрета на заказ каких-то разовых услуг: разработать сайт, отремонтировать автомобиль, разработать маркетинговую стратегию.
Но есть нюансы: если проектов становится много и подрядчик хоть и выполняет для вас отдельные задачи, но они занимают все его время, это могут признать трудовыми отношениями.
Все эти советы — только рекомендации, итоговый результат проверки налоговой и судебного решения зависит от множества факторов. Например, может учитываться факт наличия других клиентов у ИП или самозанятого.
Важны особенности деятельности заказчика и исполнителя. Допустим, вы занимаетесь ремонтом автомобилей и регулярно нанимаете ИП для выполнения сервисных работ. У подрядчика нет никакого оборудования для ведения такого бизнеса, а у вас есть. Вероятность того, что ваши отношения признают трудовыми, высокая.
Вкратце о том, как заключить с ИП договор на выполнение работ и не получить штраф
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.