имеет ли право работодатель отправить в отпуск без содержания принудительно
Минтруд указал на незаконность отправки работника в неоплачиваемый отпуск
Работодатель не имеет права отправлять работника в отпуск без сохранения зарплаты против его согласия, напомнили в Минтруде.
«Отправление в неоплачиваемый отпуск по инициативе работодателя невозможно в принципе», — сообщили РБК в министерстве.
Отпуск за свой счет работник может взять только инициативно, а если работодатель настаивает, чтобы работник оформил отпуск за свой счет, необходимо обратиться в трудовую инспекцию, добавили в ведомстве. Кроме того, жаловаться на работодателя можно в суд и в органы прокуратуры, напомнили в Минтруде.
Из-за введения карантинных мер против распространения коронавируса часть российских работодателей начали отправлять сотрудников в отпуск за свой счет, говорили эксперты. В настоящее время мы наблюдаем картину, когда работодатели понуждают написать заявление об увольнении по собственному желанию или заявление на предоставление отпуска без сохранения заработной платы, констатировала РБК руководитель практики частного права «Амулекс» Елена Проскурова.
Для адаптации к шокам из-за падения курса рубля и последствий коронавируса каждая третья компания в России уже изменила свою кадровую политику, каждая пятая планирует урезать зарплаты, показало исследование Центра стратегических разработок. Чтобы законным способом снизить размер выплат зарплаты, работодатель может объявить простой в организации с выплатой зарплаты в размере не менее двух третей должностного оклада, рассчитанного пропорционально времени простоя. Для этого работодателю необходимо издать приказ и ознакомить всех сотрудников, добавила Проскурова.
Путинские каникулы не для простоя
Нерабочая неделя, объявленная президентом с 30 марта по 3 апреля 2020 года, не может быть объявлена простоем предприятия, подчеркнули в Минтруде. «За нерабочую неделю сотрудники, которые получают фиксированный оклад, должны получить средства в полном объеме, а те, кто работает по сдельной системе оплаты труда, — в соответствии с локальными нормативными актами», — пояснили РБК в министерстве. За пределами нерабочей недели предприятие может объявить о простое, в таком случае работникам будут оплачиваться две трети от обычного заработка, добавили в ведомстве.
Согласно Трудовому кодексу простоем считается временное приостановление работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера. Работодатель обязан издать приказ о времени его начала и окончания с указанием причин, иначе труд работников придется оплатить в полном объеме.
Размер оплаты времени простоя зависит от причины возникновения — по вине работодателя, работника или же по не зависящим от них обстоятельствам. Не оплачивается только время простоя по вине работника. Время простоя по вине работодателя оплачивается в размере не менее двух третей средней зарплаты работника. Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачивается в размере не менее двух третей должностного оклада, рассчитанного пропорционально времени простоя.
Режим обязательной самоизоляции граждан с 30 марта был введен в Москве и Подмосковье и в ряде других регионов — все жители должны оставаться дома, а покидать квартиры можно только для походов за продуктами, в аптеку, для выгула собак, выноса мусора, а также для обращения за срочной медицинской помощью. Для поездки на работу смогут покидать дом только отдельные категории сотрудников из сфер, деятельность которых разрешена, например, медики, работники аварийных служб, продовольственных магазинов, служб доставки и т.д. Премьер-министр Михаил Мишустин призвал другие российские регионы последовать этому примеру. Часть из них уже ограничила передвижение граждан. Среди них — Санкт-Петербург, Чечня, Мурманская и Калининградская области.
Отпуск за свой счет
Отпуск за свой счет — это отпуск, во время которого работодатель не выплачивает сотруднику зарплату. Его еще называют отпуском без сохранения заработной платы, отпуском без содержания или неоплачиваемым отпуском.
Нормативно-правовое регулирование
Отпуск без сохранения заработной платы регулируется Трудовым кодексом РФ и несколькими нормативами, которые гарантируют льготы и компенсации отдельным категориям граждан: ветеранам, военнослужащим и другим.
Когда можно брать неоплачиваемый отпуск
Работник может взять неоплачиваемый отпуск по своему желанию. При этом он не обязан брать отпуск за свой счет по просьбе работодателя.
Взять отпуск можно по уважительным причинам и семейным обстоятельствам: в случае рождения ребенка, регистрации брака или смерти родственника. Законодательно установленного перечня уважительных причин не существует, поэтому работодатель сам определяет, уважительная ли причина у работника и отпускать ли его в отпуск.
Работник имеет право написать заявление на неоплачиваемый отпуск без уважительной причины и на любой срок — хоть на полгода или год. А работодатель имеет право отказать в таком отпуске, если он не хочет отпускать сотрудника надолго.
Кому работодатель не может отказать в отпуске за свой счет
Работодатель не может отказать в отпуске без сохранения заработной платы:
В отдельных нормативах указано, кому еще работодатель обязан предоставить отпуск за свой счет:
Если работающий инвалид — одновременно инвалид войны, то он имеет право на два неоплачиваемых отпуска по 60 дней.
Работодатель также не вправе отказаться предоставить отпуск за свой счет, если сотрудник:
Если сотрудник работает по совместительству, работодатель предоставляет неоплачиваемый отпуск одновременно с оплачиваемым отпуском по основной работе. Может случиться так, что ежегодный оплачиваемый отпуск работника на работе по совместительству будет меньше отпуска по основному месту работы. В этом случае работодатель по просьбе работника увеличит отпуск без сохранения заработной платы.
Работник, допущенный к вступительным испытаниям в ссузе, имеет право на неоплачиваемый отпуск в 10 календарных дней, в вузе — 15 календарных дней.
На отпуск без сохранения заработной платы имеет право одинокий родитель с ребенком до 14 лет, работник с двумя и более детьми до 14 лет или с ребенком-инвалидом до 18 лет. Но такая возможность должна быть прописана в коллективном трудовом договоре.
Гражданские и муниципальные служащие имеют право на отпуск за свой счет по семейным и другим уважительным причинам.
Супруги военных тоже имеют право на отпуск без содержания, если он совпадает с отпуском военнослужащего, а тот превышает по длительности основной отпуск.
Что делать в случае отказа работодателя
Работодатель имеет право отказать в неоплачиваемом отпуске всем категориям работников, кроме перечисленных выше. В этом случае объясните работодателю причины, по которым хотите уйти в отпуск, и попросите пойти навстречу.
Если не поможет, вам решать, что делать дальше. Можно предупредить работодателя о невыходе на работу, но тогда работодатель будет вправе уволить вас за прогул. Вы можете сам написать заявление на увольнение, если на то есть веские причины или вы планировали уйти в отпуск надолго.
Увольнение за прогул и отказ в предоставлении отпуска без содержания можно оспорить в судебном порядке, если работодатель не имел права отказывать вам. В одном деле работодатель не предоставил сотруднику отпуск без содержания и уволил его за прогул по случаю бракосочетания. Работник оспорил это решение в суде, и его восстановили в должности.
Сколько дней неоплачиваемого отпуска может взять работник
В трудовом кодексе указана продолжительность отпуска за свой счет тем, кому работодатель в таком отпуске не может отказать:
Гражданские и муниципальные служащие могут брать отпуск за свой счет продолжительностью не более года.
В законе ничего не написано о продолжительности неоплачиваемого отпуска для других категорий граждан. О ней работник и работодатель договариваются заранее — в коллективном трудовом договоре или заявлении на отпуск.
В трудовом договоре может быть указано количество дней неоплачиваемого отпуска, на которое работник имеет право. Больше дней взять нельзя. Если в трудовом договоре нет ни слова об этом, работник имеет право уйти в отпуск на любой срок по договоренности с работодателем.
Неоплачиваемый отпуск можно присоединить к ежегодному оплачиваемому или использовать отдельно полностью или по частям. Перенести неоплачиваемый отпуск на следующий рабочий год не получится.
Как оформить отпуск за свой счет
Сотрудник пишет заявление на отпуск без сохранения заработной платы и указывает причину и планируемые даты отпуска.
Если работник берет отпуск по льготе, то он должен принести подтверждающие документы:
Работодатель принимает заявление, издает приказ и вносит информацию об отпуске в личную карточку работника и табель учета рабочего времени.
На что влияет неоплачиваемый отпуск
В стаж работы входит неоплачиваемый отпуск до 14 календарных дней в течение рабочего года. При расчете среднего заработка период неоплачиваемого отпуска не учитывают.
Отпускной стаж — это отработанное у одного работодателя время, после которого работник может брать ежегодный оплачиваемый отпуск. В отпускной стаж входит неоплачиваемый отпуск до 14 дней в год.
В страховой стаж время отпуска без сохранения заработной платы не входит. Больничный в отпуске за свой счет не оплачивается.
Ответы на частые вопросы
Разберемся, может ли работодатель отправить в отпуск без содержания, уволить или отозвать сотрудника из неоплачиваемого отпуска.
Может ли работодатель отправить в отпуск без содержания против воли сотрудника?
Нет, не может. Взять отпуск без содержания сотрудник может только по своей воле.
Могут ли уволить в период неоплачиваемого отпуска?
Нет, не могут. Но если сотрудник не предупреждает работодателя об отпуске заявлением или не подписывает приказ об отпуске за свой счет, работодатель сможет уволить сотрудника по своей инициативе за прогулы.
Можно ли отозвать сотрудника из неоплачиваемого отпуска?
В законодательстве ничего нет про возможность отозвать сотрудника из неоплачиваемого отпуска. Но работодатель может попросить сотрудника выйти на работу, а сотрудник имеет право отказаться и продолжить отпуск.
Можно ли выйти из неоплачиваемого отпуска досрочно?
Да, можно. Но нужно предупредить об этом работодателя и написать заявление о досрочном выходе на работу из отпуска за свой счет.
Могут ли отправить в неоплачиваемый отпуск на время простоя?
Нет, отправить в неоплачиваемый отпуск на время простоя работодатель не может, это нарушение трудового законодательства.
Вот что грозит работодателю за нарушение:
Время простоя по вине работодателя оплачивается по ставке не меньше ⅔ средней зарплаты сотрудника. Время простоя по вине работника не оплачивается.
Работодатель заставляет идти в отпуск, а я не хочу
Я работаю учительницей в школе. На каникулах во всех школах намечается мертвый сезон, когда работы почти не будет.
Начальство настаивает, чтобы я взяла на дни осенних каникул отгулы в счет ежегодного оплачиваемого отпуска, который у меня составляет 56 дней. Я не хочу брать такой «отпуск»: это поздняя осень вместо лета, к тому же сообщили мне об этом буквально за две недели до начала каникул.
Имею ли я право отказаться от такого принудительного отпуска и сохранить за собой эти 56 дней в году, чтобы их все вместе израсходовать летом? Правомерны ли действия работодателя?
С уважением,
Светлана
Все зависит от того, оформил ли ваш работодатель график отпусков и направил ли вам уведомление.
Разве не сам работник решает, когда он хочет пойти в отпуск?
У каждого работника есть право на отдых, так написано в трудовом кодексе и Конституции. При этом реализация этого права в большинстве случаев — в руках работодателя: он составляет и утверждает график отпусков, в котором и зафиксированы сроки отпусков всех работников.
График отпусков — главный документ, который регулирует даты отпуска работника. От него не зависят только некоторые категории работников, например женщины перед отпуском по беременности и родам или совместители, которые идут в отпуск одновременно с отпуском по основной работе.
В остальных же случаях работодатель может, но не обязан учитывать пожелания работников относительно срока отпуска. Некоторые суды считают, что работников необязательно знакомить даже с графиком отпусков. Достаточно лишь надлежащего уведомления о начале отпуска. Например, так решила Судебная коллегия по гражданским делам Приморского краевого суда летом 2018 года.
Работник должен уйти в отпуск в соответствии с графиком, если работодатель:
Если в такой ситуации работник отказывается уходить в отпуск, работодателю надо письменно зафиксировать такой отказ. И, конечно, работа во время отпуска не оплачивается, ведь отпускные уже получены.
Более того, работник рискует: за отказ уйти в отпуск работодатель может наложить на него дисциплинарное взыскание за нарушение трудовой дисциплины.
Если работодатель, в свою очередь, не уведомил работника за две недели до отпуска либо не перечислил ему отпускные, работник имеет право перенести отпуск на другой период, согласованный с работодателем. Для этого нужно написать заявление в свободной форме.
Что, если в компании нет графика отпусков?
Формально это нарушение трудового законодательства. В таком случае период отпуска определяется на основании документов, которые есть в наличии, — обычно это заявление о предоставлении отпуска. Хабаровский краевой суд в 2012 году признал такое заявление достаточным доказательством определения срока отпуска.
Соответственно, без заранее утвержденного графика отпусков работодатель не сможет отправить работника в отпуск без его желания в удобные компании даты. Конечно, работодатель все еще сохраняет за собой право не согласовать с первого раза даты отпуска сотрудника, но инструмент воздействия в виде графика теряет.
Можно ли направить работника в отпуск, если ему нечем заняться?
Ситуация, когда организация временно перестает работать, называется простоем. Простой может быть вызван виной и работодателя, и работника, а может и не зависеть от них.
Можно ли считать каникулы простоем учителей?
Педагоги работают по правилам, установленным специально из-за специфики их работы. Это, например, деление рабочего дня на части с учетом уроков и перемен, а также загруженность в период каникул.
Минобрнауки России в п. 4.2 приказа от 11.05.2016 № 536 указывает на то, что:
Соответственно, каникулы считать простоем нельзя.
Поэтому, если вас принуждают уйти в отпуск на время каникул, попробуйте сделать следующее:
Запомнить
Если работодатель заставляет вас идти в отпуск, проверьте, принят ли вообще в организации график отпусков.
Минимальный срок уведомления работника об отпуске — две недели.
Если вы учитель, вы можете, но не обязаны идти в отпуск во время всех каникул, если только такой отпуск не указан в графике.
Даже если на работе нечем заняться, работодатель не может заставить вас уйти в отпуск.
Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.
Коронавирус: как отправить работника домой бесплатно
Коронавирус негативно сказался на экономике. Прошло уже больше месяца, как работу бизнеса приостановили, потому что с 30 марта 2020 года президент ввел оплачиваемые нерабочие дни. В документе глава государства закрепил возможность работы отдельных предприятий: аптечные, медицинские организации и прочее. Остальные же приостановили свою работу. В апреле Указ Президента от 28 апреля 2020 года № 294 продлил нерабочие оплачиваемые дни до 8 мая.
Регионы конкретизировали, какие организации могут продолжать работу, а какие не могут. Закрылись кафе и рестораны, магазины и торговые центры, фитнес-центры и т. д.
Работодатели оказались в очень непростой ситуации: работать и зарабатывать нельзя, а платить зарплату надо. Как говорил Станислав Ежи Лец: «Сперва расплатись, а потом уже падай в обморок».
Юлия Талагаева, старший юрист Forte Tax & Law Forte Tax & Law Результаты рейтинга «Право-300» будут доступны после 2-го декабря ×
Предприниматели пытаются найти способ отправить работников домой без сохранения зарплаты или с ее уменьшением и не потерять их. Эксперты «Право.ru» выделили самые популярные способы и оценили их плюсы и минусы.
Отпуск без сохранения зарплаты
Первый способ, который приходит в голову работодателям, – отправить подчиненного в отпуск без сохранения заработной платы. Но с этим все не так просто.
Инициатива подобного отпуска должна исходить от работника, подчеркивает Елена Дмитриева из юрфирмы Надмитов, Иванов и Партнёры Надмитов, Иванов и партнеры Результаты рейтинга «Право-300» будут доступны после 2-го декабря × : «Если работодатель заставил подписать заявление об отпуске, то это влечет риски привлечения к ответственности по ч. 6, 7 ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях за невыплату зарплаты. По ч. 6 предусмотрены штрафы: до 20 000 руб. для должностных лиц, до 50 000 руб. для организаций. Кроме того, работник может заявить требования о компенсации морального вреда (ч. 1 ст. 21, ст. 237 Трудового кодекса, п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 № 2)».
«Приостановление» трудового договора
Простой
Компания может объявить простой по причинам, которые не зависят от сторон. В этом случае работодателю придется заплатить за простой сотрудника в размере не менее 2/3 тарифной ставки, оклада пропорционально времени простоя (ст. 157 ТК).
Увольнение – приём
Устюшенко делится способом, который часто используют: «Увольнение сейчас, а приём, когда потребность в работнике возникает. Стороны иногда сразу же за увольнением подписывают новый трудовой договор с отложенной на время датой начала работы. ТК не запрещает заключить трудовой договор в мае, но указать, что первый рабочий день 1 июля». Юрист добавляет, что работник может пойти доказывать понуждение. «Но с этим в судах крайне сложно. Как правило, если он сам подписал документы и к тому же деньги получил (например, в виде компенсации за неиспользованный отпуск), спор бессмысленный», – говорит Устюшенко.
Без отпуска и увольнения: другие советы экспертов
Эксперты пришли к выводу, что однозначной «панацеи» нет. Где-то работник не пойдет навстречу или меры будут противоречить указу президента. Но юристы поделились способами, как работодатели могут бороться с финансовыми проблемами.
Дмитриева полагает, что в целях сохранения рабочих мест целесообразно применять режим неполного рабочего времени. «Он позволяет увязать оплату труда работника с продолжительностью отработанного времени. Труд оплачивают пропорционально отработанному времени или за фактически выполненную работу», – объясняет юрист. «Если работник не согласен на такие условия, то можно расторгнуть трудовой договор. Основание закреплено в законе. Это отказ от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК)», – дополняет Проскурова.
Карпухин рассказывает, что большую популярность набирает перевод: «Работника можно перевести без его согласия на другую работу у того же работодателя (ст. 72.2 ТК) в исключительных случаях, когда под угрозой жизнь людей или нормальная жизнь населения».
Талагаева настаивает, что надо договариваться с работником. Гревцов соглашается с коллегой и тоже советует обратиться к диалогу: «Нужно найти баланс интересов. В идеале работодатель реализовывает ту схему, которую предложит работник. Главное – до работника донести мысль, что если он не пойдет навстречу работодателю, то в конце мая работодатель объявит себя банкротом». Эксперт добавляет, что в таком случае уже на законных основаниях работник лишится работы, а найти новую сейчас трудно. И не факт, что у работодателя будут деньги для выплаты предусмотренных законом окладов, резюмирует юрист.
Когда работодатель не может отказать в отпуске за свой счет и уволить за прогул
Мужчина работал завхозом в техникуме. У него родился ребенок. Новоиспеченный отец решил взять по такому случаю отпуск за свой счет: закон позволяет. Написал заявление, предупредил начальство и не ходил на работу три дня.
Когда он вернулся на рабочее место, увидел приказ об увольнении за прогул. Начальство отказалось идти навстречу — так мужчина и остался с новорожденным ребенком и без работы. Он пошел в суд — бороться за восстановление в должности и потерянную зарплату.
Эта история — урок всем работодателям и пример для работников, как защищать свои права. Есть случаи, когда работодатель не имеет права отказать в отпуске. А если он так сделает или посчитает законный отдых прогулом — поплатится.
Аргументы сторон
Работник. Я использовал законное право — взял отпуск за свой счет в связи с рождением ребенка, чтобы сидеть со старшими детьми, потому что они остались без присмотра. Заявление написал на имя исполняющей обязанности директора техникума, она его подписала. Оригинал я передал в отдел кадров, себе оставил копию. После отпуска вышел на работу и узнал, что меня уволили за прогул. Это происки руководства, которому я не по душе. С таким решением я не согласен, требую восстановить меня на работе.
Работодатель. Заявление об отпуске за свой счет было написано на имя директора, но своего фактического руководителя работник не предупредил. Еще у него нет оригинала заявления об отпуске и приказа о том, что работодатель согласен предоставить три дня отдыха за свой счет. Одного желания уйти в отпуск мало, надо было убедиться, что работодатель не против. Если согласования не было — уважительная причина не считается, это не отпуск, а прогул. В эти три дня работник был начальником детского лагеря. Его уход поставил под угрозу детей. Увольняем по статье, исковые требования не признаем.
Как победить выгорание
Что сказали суды
Работник представил в суд копию заявления на отпуск, но оригинала этого документа у него нет. В отделе кадров говорят, что и у них оригинал отсутствует.
Непосредственный руководитель мужчины не знал, что тот берет отпуск за свой счет. Приказа об этом тоже нет. Пока работника не было, ему начисляли зарплату.
Этот работник не согласовал свой отпуск как положено. Хоть право и есть в трудовом кодексе, использовать его без разрешения нельзя. Работодатель прав: это не отпуск, а прогул. Увольнение по статье законное, восстанавливать на работе мужчину не нужно.
Работник с таким решением не согласился и обжаловал его.
Районный суд прав: работник может взять отпуск за свой счет только по согласованию с работодателем. И это разрешение должно быть оформлено. Нельзя просто подать заявление и не ходить на работу, даже если родился ребенок.
Договоренности с директором и копия заявления на отпуск — это не согласование. Нужно было убедиться, что есть приказ и непосредственный начальник не против.
Мы считаем, что приказ об увольнении законный.
Но работник с этим снова не смирился — защищать свои права он решил в Верховном суде.
Решения судов незаконные. И вот почему.
Работодатель говорит, что работник не представил оригинал заявления на отпуск. Но оригиналы заявлений должны храниться у работодателя, а не у работника. Непонятно, с какой стати у мужчины требуют этот документ: вот копия, ее достаточно.
Начальник утверждает, что его не предупредили об отпуске: на заявлении стоит виза директора техникума. Но по должностной инструкции мужчина подчиняется именно директору, а не заместителю по административной работе. Формально он и не обязан был того предупреждать и спрашивать согласия, если уже обратился к директору. Да и невозможно было это сделать: в тот день начальника самого не было на работе. А исполняющую обязанности директора, которая одобрила отпуск, вообще не опрашивали.
Работодатель решил, что по трудовому кодексу отпуск за свой счет можно взять только по согласованию — даже при рождении ребенка. И суды с этим согласились. Но все они ошибаются: если работник берет отпуск за свой счет по части 2 статьи 128 ТК РФ, работодатель обязан его предоставить. Использование отпуска при рождении ребенка не зависит от усмотрения работодателя. Если работник написал заявление и не вышел на работу — это не прогул, уволить за такое нельзя.
Разбирайтесь заново по закону, оба предыдущих решения отменяются.
Что в итоге
Районный суд заново рассмотрел дело об отпуске и увольнении — и вынес новое решение: восстановить работника в должности и выплатить ему компенсацию за вынужденный прогул. Работодатель попытался это решение обжаловать, но не смог.
Размер выплаченной компенсации в решении не указан, но это средний заработок мужчины более чем за два года: все это время работник ходил по судам и доказывал, что его уволили незаконно.
Когда работодатель обязан предоставить сотруднику отпуск за свой счет
Отпуск за свой счет можно взять по согласованию с работодателем — например по семейным обстоятельствам. Но есть ситуации, когда согласование не нужно: работодатель обязан отпустить сотрудника на несколько дней, даже если не хочет этого.