какая разница между нормативным и договорным регулированием трудовых отношений
Различия трудового и гражданско-правового договора
Юридические лица и индивидуальные предприниматели иногда стоят перед выбором: заключить с гражданином трудовой или гражданско-правовой договор. О том, каковы существенные различия между этими видами договоров, мы попросили рассказать экспертов службы Правового консалтинга ГАРАНТ Павленко Викторию и Кикинскую Анну.
В соответствии со ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.
Гражданско-правовой договор имеет принципиальные отличия от трудового договора. Перечислим главные из них:
Суды при рассмотрении вопроса об отграничении трудового договора от гражданско-правового руководствуются аналогичными критериями. Так, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1 разъяснено, что основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор от гражданско-правового, являются:
Согласно ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера. При этом в статье оговорено, что в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Например, можно ознакомиться с такими судебными решениями по признанию договоров гражданско-правового характера фактически регулирующими трудовые отношения, как постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2006 N А33-19664/2005-Ф02-2961/06-С1 и от 24.04.2008 N А33-8071/2007-Ф02-1640/2008, определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 21.03.2008 N 25-В07-27.
Обращаем внимание, что, когда речь идет о гражданско-правовом договоре, в его тексте должны быть оговорены условия, характерные именно для гражданско-правовых отношений. Использование в его тексте таких присущих трудовым отношениям терминов, как «должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы», может свидетельствовать о заключении трудового, а не гражданско-правового договора.
Однако соблюдения одних только формальных признаков недостаточно. Необходимо, чтобы существующие отношения соответствовали характеру заключенного договора. Как отмечено в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2008 N А56-45362/2006, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к трудовым или гражданско-правовым договорам, основное значение имеет смысл договора, его содержание.
Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павленко Виктория и Кикинская Анна
Статья 9 ТК РФ. Регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений в договорном порядке
В соответствии с трудовым законодательством регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений может осуществляться путем заключения, изменения, дополнения работниками и работодателями коллективных договоров, соглашений, трудовых договоров.
Коллективные договоры, соглашения, трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению.
Комментарии к ст. 9 ТК РФ
Заключение договора позволяет учесть особенности взаимоотношений сторон, согласовать их индивидуальные интересы, а также создает юридические гарантии для его участников: одностороннее изменение условий договора не допускается, а их нарушение влечет обязанность возместить причиненные убытки.
Договор широко используется в трудовых отношениях, где он обычно именуется контрактом.
На практике появился предварительный договор, который порождает для сторон обязательство заключить договор в будущем или дополнительно согласовать некоторые его условия (например, договор с работником, который направляется в резерв кадров).
3. Трудовые отношения кроме прямого регулирования государством регулируются и в договорном порядке.
Договоры могут быть как индивидуальными, так и коллективными. По форме и содержанию они должны соответствовать законодательству.
4. Если коллективные договоры, соглашения, а также трудовые договоры содержат условия, снижающие уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством и иными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, то такие условия, включенные в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, не могут применяться, так как они противоречат закону даже тогда, когда они заключены добровольно по инициативе обеих сторон трудового договора. Руководитель организации за включение таких условий в трудовой договор должен нести дисциплинарную и иную правовую ответственность в зависимости от допущенного нарушения трудового законодательства.
Тема 1. Трудовое право как регулятор процесса труда и социальных связей, возникающих при его организации и применении
Цели: ознакомившись с данной темой, Вы будете:
Оглавление
1.1. Понятие предмета, метода, источников и принципов трудового права
Труд представляет собой целенаправленную деятельность человека, связанную с реализацией его физических и умственных способностей, для получения определенных материальных или духовных благ. Труд может быть индивидуальным и в общественной кооперации труда. Нормы трудового права регламентируют труд только в общественной кооперации, которая имеет две стороны: техническую (технологические процессы производства определенного продукта, работу техники, машин) и социальную (общественные отношения по труду на производстве).
Цели трудового законодательства
Задачи трудового законодательства
установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан;
создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношении и интересов государства
создание благоприятных условий труда для субъектов трудовых правоотношений
правовое регулирование трудовых отношений
защита прав и интересов работников и работодателей.
правовое регулирование иных непосредственно связанных с трудовыми отношениями.
Система трудового права представляет собой совокупность взаимосвязанных групп, институтов и норм, имеющих отраслевое и структурное единство по предмету правового регулирования, и состоит из следующих элементов:
Общая часть включает нормы, связанные с:
Особенная часть регулирует общественные отношения по:
предметом трудового права;
источниками трудового права;
системой трудовых правоотношений
рабочему времени и времени отдыха;
материальной ответственности нормированию труда и заработной платы;
охране труда и трудовым спорам;
надзору и контролю за соблюдением законодательства о труде
Таким образом, ПРЕДМЕТ трудового права – отвечает на вопрос, какие общественные отношения регулируются нормами трудового права, а МЕТОД – как и какими способами осуществляется регулирование трудовых отношений и иных непосредственно с ними связанных.
К методам трудового права относятся: сочетание централизованного и локального, нормативного и договорного регулирования; участие работников и их представителей в установлении условий труда и контроль за их соблюдением; единство, дифференциация правового регулирования труда; договорный характер труда, установление его условий; сочетание отношений равенства сторон и обязанность подчиняться законодательству и правилам внутреннего трудового распорядка; специфические способы защиты трудовых прав.
Основными принципами правового регулирования трудовых отношений и иных, непосредственно связанных с ними, отношений признаются:
Содержание права на труд гражданина включает в себя единство следующих его возможностей: право на получение работы, подходящей по специальности, квалификации и оплате труда, право свободного выбора рода занятий, заключения трудового договора, а при безработице получение от службы занятости определенной материальной и моральной помощи в виде пособий, стипендий, а в случае нарушения его трудовых прав через соответствующий орган, включая суд, требовать их восстановления.
Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в органы федеральной инспекции труда и (или) в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда.
Особое место среди принципов трудового права имеет установленный ст. 4 ТК РФ запрет на применение принудительного труда.
К принудительному труду также относится работа, которую работник вынужден выполнять под угрозой применения какого-либо наказания (насильственного воздействия), в то время как в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами он имеет право отказаться от ее выполнения, в том числе в связи с:
Однако, следует иметь ввиду, что принудительный труд не включает в себя :
В новой редакции ТК РФ не считается принудительным трудом работа при нарушении установленных сроков выплаты заработной платы или выплаты не полном размере. Однако, данное невыполнение условий трудового договора со стороны работодателя, будет считаться принудительным трудом, если при этом работник вынужден будет продолжать работу вследствие угрозы применения к нему наказания (насильственного воздействия). Но если работник продолжает работать добровольно, не используя свое право прекратить работу. – то его труд не будет считаться принудительным
Источник трудового права служит основой для правоприменительной деятельности в сфере труда различных органов, должностных лиц и работодателей. В нем содержатся нормы данной отрасли права.
Источник трудового права служит основой для правоприменительной деятельности в сфере труда различных органов, должностных лиц и работодателей. В нем содержатся нормы данной отрасли права.
Регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений в соответствии с Конституцией Российской Федерации, (ст. 15, 37,72), федеральными конституционными законами осуществляется:
Нормы трудового права, содержащиеся в иных законах, должны соответствовать ТК РФ.
Указы Президента Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК РФ и иным федеральным законам.
Постановления Правительства Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК РФ, иным федеральным законам и указам Президента Российской Федерации.
Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК РФ, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации и постановлениям Правительства Российской Федерации.
Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК РФ (введенному в действие 01.02.02), иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации, постановлениям Правительства Российской Федерации и нормативным правовым актам федеральных органов исполнительной власти.
Акты органов местного самоуправления и локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить ТК РФ, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации, постановлениям Правительства Российской Федерации, нормативным правовым актам федеральных органов исполнительной власти, законам и иным нормативным правовым актам субъектов Российской Федерации.
В случае противоречий между ТК РФ и иными федеральными законами, содержащими нормы трудового права, применяется ТК РФ.
Если вновь принятый федеральный закон противоречит ТК РФ, то этот федеральный закон применяется при условии внесения соответствующих изменений и дополнений в ТК РФ. Если международным договором РФ установлены другие правила, чем предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора.
Действие во времени законов и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права, определено в ст. 12 ТК РФ. Общее правило состоит в том, что они не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Например, Федеральный закон от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных, конституционных законов, федеральных законов, актов палат федерального собрания», определяет даты принятия, вступления в силу конституционных федеральных законов, федеральных законов, порядок их официального опубликования. Указанные акты должны быть опубликованы не позднее 7 дней после подписания их Президентом РФ. Акты палат Федерального Собрания РФ публикуются не позднее 10 дней после дня их принятия. Международные договоры, ратифицированные Федеральным Собранием, публикуются одновременно с федеральными законами об их ратификации и вступают в силу одновременно на всей территории России по истечении 10 дней, если не установлен другой порядок вступления их в силу. Официальным опубликованием является первая публикация нормативного акта в Парламентской газете, Российской газете или в Собрании законодательства Российской Федерации.
Прекращение действия указанных законов и нормативных актов возможно в связи истечением срока его действия, вступлением в силу другого акта, равной или высшей юридической силы, отменой данного акта – атом равной или высшей юридической силой.
Действие законов и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права по кругу лиц:
Распространяется на:
Не распространяется на:
Действие законов и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права в пространстве, зависит от их юридической силы и органа, принявшего их (ст. 13 ТК РФ):
Наименование нормативного акта
Действия законов и иных нормативных актов, содержащих нормы трудового права в пространстве
Федеральные законы РФ и иные нормативные правовые акты
Распространяются на трудовые отношения и иные непосредственно связанные с ними отношения, возникающие на всей территории Российской Федерации, если в этих законах и иных нормативных правовых актах не предусмотрено иное
Акты субъектов РФ и иные нормативные правовые акты субъектов
Действуют в пределах территории соответствующего субъекта Российской Федерации
Акты органов местного с амоуправления
Действуют в пределах территории соответствующего муниципального образования
Локальные нормативные акты
Действуют в пределах этой организации, то есть, принимаемые работодателем локальные нормативные акты действуют в отношении работников данного работодателя независимо от места выполнения ими работы.
1.2. Правоотношения в сфере трудового права
Правоотношения в сфере трудового права делятся на две группы отношений:
Трудовые правоотношения – это общественные отношения, возникающие между работником и работодателем по поводу применения труда, урегулированные нормами трудового права.
Основанием для возникновения трудовых отношений являются:
Элементы трудового правоотношения.
Работники – физические лица
Работодатели – юридические или физические лица
Федеральная инспекция труда
Федеральные органы надзора и контроля
Комиссия по трудовым спорам (КТС)
Иные правоотношения непосредственно связанные с трудовыми правоотношениями и регулируемые трудовым законодательством по:
организации труда и управлению трудом; трудоустройству у данного работодателя; профессиональной подготовке, переподготовке и повышению квалификации работников непосредственно у данного работодателя; социальному партнерству, ведению коллективных переговоров, заключению коллективных договоров и соглашений; участию работников и профессиональных союзов в установлении условий труда и применении трудового законодательства в предусмотренных законом случаях; материальной ответственности работодателей и работников в сфере труда; надзору и контролю (в том числе профсоюзному контролю) за соблюдением трудового законодательства (включая законодательство об охране труда); разрешению трудовых споров.
1.3. Правовой статус работника и работодателя в трудовых отношениях
Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работник – это всегда физическое лицо, вступившее в трудовые правоотношения с работодателем (ст. 20 ТК РФ). Работники – это дееспособные граждане, достигшие 16 лет, в исключительных случаях с 15 лет, учащиеся с 14 лет. Работник вправе самостоятельно распоряжаться своими способностями к труду и реализовывать их. Трудовые обязанности невозможно осуществлять через представителей, т. к. их необходимо выполнять лично. Физическая и психическая способность к труду является трудоспособностью. Полная трудовая праводееспособность возникает с 18 лет, а ограниченная с 14 лет, иностранные граждане на территории России реализуют свои способности к труду с учетом ограничений, установленных федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (ст. 18), а также в соответствии с Положением о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2002 г. № 941.
Правовой статус работника
Основные статутные трудовые права граждан закреплены в Конституции РФ, принятой 12 декабря 1993 г.:
Труд свободен, принудительный труд запрещен
Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию
Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены
Каждый имеет право на оплату труда без дискриминации и не ниже минимального размера
Каждый имеет право на индивидуальные и коллективные трудовые споры с использованием установленных законом способов, включая право на забастовку
Работающему по трудовому договору гарантирована продолжительность рабочего времени, выходные и нерабочие праздничные дни, ежегодный отпуск
Гарантии права на объединение, в том числе права создавать профсоюзы для защиты своих интересов
Каждый имеет равный доступ к государственной службе
Гарантируется социальное обеспечение по достижении установленного законом возраста, в случае болезни, потери кормильца, инвалидности, для воспитания детей
Гарантируется судебная защита прав и свобод (в том числе трудовых) человека и гражданина
Трудовой кодекс Российской Федерации в ст. 21 ТК РФ содержит основные права и обязанности.
Работник имеет право на:
Правовой статус работодателя
Вторым субъектом большинства трудовых отношений является работодатель. Это физическое лицо, юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, установленных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры. Трудовой кодекс Российской Федерации в соответствующих статьях (ст. 22, 23, гл. 48 ТК РФ), содержит основные права и обязанности.
Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем; органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном законами, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами (ст. 23, 48, 51 ГК РФ).
По обязательствам учреждений, финансируемых полностью или частично собственником (учредителем), вытекающим из трудовых отношений, дополнительную ответственность несет собственник (учредитель) в установленном законом порядке.
Работодатель имеет право:
Работодатель обязан:
Работники имеют право на профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации, включая обучение новым профессиям и специальностям. Указанное право реализуется путем заключения дополнительного договора между работником и работодателем – ученического договора.
Виды ученического договора в зависимости от сторон договора представлены в табл. 8.
Стороны
Работодатель и лицо, ищущее работу
Работодатель и работник данной организации
Цели
Ученический договор на профессиональное обучение
Ученический договор на переобучение без отрыва от работы
Содержание ученического договора и форма договора:
условия ученического договора, противоречащие ТК РФ, коллективному договору, соглашениям, являются недействительными и не применяются.
Обязательные условия ученического договора:
Факультативные условия ученического договора – иные условия, определенные соглашением сторон:
Время ученичества
Время ученичества в течение недели не должно превышать нормы рабочего времени, установленной для работников соответствующего возраста, профессии, специальности при выполнении соответствующих работ.
Работники, проходящие обучение в организации, по соглашению с работодателем могут полностью освобождаться от работы по трудовому договору либо выполнять эту работу на условиях неполного рабочего времени.
В период действия ученического договора работники не могут привлекаться к сверхурочным работам, направляться в служебные командировки, не связанные с ученичеством
Оплата ученичества
В период ученичества выплачивается стипендия, размер которой определяется ученическим договором и зависит от получаемой профессии, специальности, квалификации, но не может быть ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.
Работа, выполняемая учеником на практических занятиях, оплачивается по установленным расценкам
Права и обязанности учеников по окончании ученичества
Лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение, испытательный срок не устанавливается.
В случае, если ученик по окончании ученичества без уважительных причин не выполняет свои обязательства по договору, в том числе не приступает к работе, он по требованию работодателя возвращает ему полученную за время ученичества стипендию, а также возмещает другие понесенные работодателем расходы в связи с ученичеством
Трудовой и гражданско-правовой договор
ТД или договор ГПХ: как оформить сотрудника на работу?
0cm;line-height:17.4pt;background:white»> Рано или поздно любой успешный стартап принимает в свою команду новых сотрудников, которым делегируется часть обязанностей. Встает непростой вопрос — как лучше и правильнее оформить трудовые отношения?
На самом деле вариантов не так много. Любой бизнес при взаимодействии с физическими лицами руководствуется Трудовым кодексом (ТК) или Гражданским кодексом (ГК). Соответственно, сотрудники могут оформляться либо по трудовому договору (ТД), либо по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Начнем с определений.
Трудовой договор (ТД) – соглашение между работником и работодателем, устанавливающее взаимные права и обязанности. Согласно ТД работник обязуется лично выполнять работу, предусмотренную должностью, которую он занимает. Работодатель в свою очередь обязуется обеспечивать сотрудника работой, предоставлять ему необходимые условия труда и выплачивать заработную плату.
Договор гражданско-правового характера (договор ГПХ) – вид договора, при котором стороны, не вступая в трудовые отношения, определяют результат работы, имущественные взаимоотношения и другие вопросы взаимодействия (договоры подряда, возмездного оказания услуг, авторские договоры и др.).
Трудовой договор или договор ГПХ: в чем разница?
Онлайн-бухгалтерия для нового бизнеса: рассчитывайте зарплату, налоги и страховые взносы в одном окне
Основные критерии для признания отношений трудовыми:
Для кого важны эти критерии?
I. Для ФНС и ПФР
Налоговые органы заинтересованы в переквалификации договора ГПХ в ТД, так как это приводит к доначислению налогов. Наиболее часто рассматриваются ситуации, когда компания заключает договор ГПХ с ИП. Работодатели нередко хитрят, желая сэкономить на платежах по НДФЛ: они предлагают своим работникам зарегистрироваться как ИП и оформляют с ним договор ГПХ.
Однако, как показывает судебная практика, доводы контроллеров не рассматриваются судом в случаях, когда отсутствуют явные признаки трудовых отношений, а сам работник заявляет в суде, что имел намерение заключить с работодателем именно договор ГПХ в качестве ИП. Граждане имеют право по своему усмотрению распоряжаться своими трудовыми возможностями.
II. Для трудовой инспекции и ФСС
По договору ГПХ вознаграждение не облагается страховыми взносами по нетрудоспособности и взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний (за исключением случаев, когда в договоре прописано, что такие взносы уплачиваются). Признать такие отношения трудовыми интересно двум фондам: ФСС — для начисления взносов, пеней, штрафов; трудовой инспекции — для сбора штрафов за нарушение прав работника.
III. Для самих работников
Если договором ГПХ по факту регулируются трудовые отношения между заказчиком и исполнителем, то работник может обратиться в суд с иском о признании гражданско-правового договора трудовым. Его мотивация в данном случае понятна — получить полагающиеся по ТК гарантии и льготы. Велика вероятность того, что суд примет во внимание доводы истца и переквалифицирует договор. Самая опасная ситуация — именно когда сам сотрудник обращается в суд.
Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю необходимо правильно формулировать условия договора и грамотно выстраивать отношения с исполнителем.
Договор ГПХ: риски переквалификации в трудовой договор
Ст. 15 ТК РФ не допускает заключения договоров ГПХ, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. В этой же статье дается четкое определение понятию «трудовые отношения».
Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.
В ст. 19.1 указаны несколько способов переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые:
Павел Орловский, эксперт сервиса Эльба
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.