какие условия гражданско правового договора не позволят переквалифицировать его в трудовой
Факты говорят: суд переквалифицировал договоры ГПХ в трудовые и доначислил взносы
 |
| belchonock / Depositphotos.com |
Трудовой кодекс запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. Тем не менее, нередки ситуации, когда под видом, например, договора об оказании услуг, выстраиваются фактически трудовые отношения. До тех пор, пока они не попадут в поле зрения трудовой инспекции.
А вот у ФСС России свой взгляд на такие ситуации: уход от заключения трудового договора позволяет работодателю уходить и от уплаты части страховых взносов. Напомним, на выплаты по гражданско-правовым договорам начисляются только страховые взносы на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование, в то время как взносы на «травматизм» и на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством платить не надо.
И если при проверке ревизоры ФСС России установят, что при заключении договора гражданско-правового характера фактически все же имели место трудовые отношения, то высока вероятность, что они смогут переквалифицировать такой договор и взыскать неуплаченные взносы.
В первом из них организация заключила с физлицом договор оказания услуг, по которому в обязанности исполнителя входило устное консультирование в офисе организации граждан по вопросам, связанным с деятельностью организации, заключение с ними договоров и прием оплаты. График работы исполнитель определял самостоятельно. Ежемесячно сторонами подписывались акты оказанных услуг и производилась оплата.
ФСС России сделал вывод о наличии трудовых отношений и доначислил страховые вносы. Судьи поддержали Фонд, подчеркнув, что такому решению вполне обоснованно способствовал ряд обстоятельств:
Все важные документы и новости о коронавирусе COVID-19 – в ежедневной рассылке Подписаться
Во втором случае организация дошла до кассационной инстанции, но на всех этапах рассмотрения дела судьи были согласны с ФСС и переквалифицировали гражданско-правовые договоры с рабочими в трудовые. Судьи исходили из того, что:
К аналогичным выводам при схожих обстоятельствах судьи Западно-Сибирского округа уже приходили в постановлении от 30 мая 2019 г. № Ф04-1699/19. А в прошлом году окружной суд Дальневосточного округа постановлением от 11 сентября 2020 г. по делу № А51-23858/2019 переквалифицировал договоры с учетом того, что:
В каких случаях договор ГПХ может быть переквалифицирован в трудовой договор
При приеме на работу сотрудников, исходя из характера взаимоотношений, работодатель может выбрать тип договора: ГПХ (договор гражданско-правового характера) или ТД (трудовой договор).
Регулируются они соответственно Гражданским кодексом (ГПХ) или Трудовым кодексом (ТД).
Основные понятия
Трудовой договор – представляет собой соглашение работодателя и работника, определяющее права и обязанности сторон. Одним из ключевых моментов здесь является то, что работник должен выполнять свои должностные обязанности лично, систематически и согласно должностной инструкции.
Договор ГПХ – не предусматривает вступление сторон в трудовые отношения. Основанием для выплаты работнику вознаграждения выступает акт выполненных работ. Предметом договора является именно результат выполненных работ.
Среди множества различий между ГПХ и трудовым договором, очень немаловажным является, то, что при заключении ТД, работодатель производит большее количество выплат за работника, ему необходимо предоставлять трудовые гарантии, а также обеспечить всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей.
Некоторые работодатели стремятся уйти от «лишних» расходов и заключают ГПХ вместо трудового договора, но по факту деятельность работника и ее характер содержит все признаки работы по ТД.
Наиболее значимые признаки трудовых отношений:
В каких случаях может быть зафиксировано несоответствие?
Статья. 19.1 определяет следующие варианты:
Причем стоит отметить, что судебная практика для работодателей здесь выглядит не самым лучшим образом.
Что за собой влечет несоответствие вида договора, характеру взаимоотношений?
В случае выявления данного факта производится переквалификация договора ГПХ в трудовой договор со всеми вытекающими из этого последствиями. Например, доначисление взносов в ФСС, а также пени, выплата НДФЛ за весь период осуществления деятельности по договору ГПХ. Помимо всего прочего работник может потребовать компенсацию за моральный вред из-за того, что эти суммы не выплачивались по ст.236 ТК РФ. Но на этом проблемы не заканчиваются. По части 4 статьи 5.27 КоАП РФ предусмотрен штраф:
Подводя итог можно заключить следующее:
Общая тенденция в работе контролирующих органов демонстрирует более качественное выявление нарушений, а ответственность за них постоянно ужесточается и условные «выгоды», которые можно получить, используя договор ГПХ, вместо, положенного ТД могут принести довольно большой ущерб для работодателя.
Как отличают трудовой договор от гражданско-правового и чем грозит переквалификация
При заключении договора с физическим лицом организации (индивидуальные предприниматели) могут использовать следующие виды договоров: трудовой, гражданско-правой. Для того чтобы не допустить ошибок в расчетах, связанных с физическими лицами, которые выполняют работы либо оказывают услуги для организации, первое что необходимо, уметь отличать трудовые отношения от прочих, имеющих иную гражданско-правовую природу.
Трудовой договор
Согласно ст. 9 ТК РФ трудовой договор заключается с каждым работником в обязательном порядке.
Таким образом, трудовые отношения между работодателем и работником строятся на основании заключенного трудового договора, который представляет собой соглашение сторон. В соответствии с трудовым договором работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить соответствующие условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением работу и соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.
Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:
Могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника, по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, в частности:
Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
Гражданско-правовой договор
Однако не всякое соглашение о труде является трудовым договором. По содержанию к нему очень близки гражданско-правовые договоры, предметом которых также является трудовая деятельность — договор подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.
Правильное разграничение трудового и гражданско-правового договоров имеет большое практическое значение как для определения прав работника на получение установленных трудовым законодательством гарантий и компенсаций, так и для правильности налогообложения выплат в пользу работника и т.д. Рассмотрим основные различия между этими договорами.
Трудовой договор
Гражданско-правовой договор
Предмет договора
Выполнение определенной договором трудовой функции — работы по определенной должности, специальности, квалификации.
Получение конкретного конечного результата — построенное здание, отремонтированное оборудование, доставленный груз, подготовленный бухгалтерский отчет и т.п.
Возможность привлечения третьих лиц
Выполняет работу исключительно личным трудом.
Если договором не установлено иное, может привлекать к исполнению задания других лиц.
Подчиненность
Работник подчиняется Правилам внутреннего трудового распорядка, соблюдает режим, график работы, дисциплину труда.
Работодатель обеспечивает безопасность труда работника.
Организует труд самостоятельно, без подчинения внутреннему трудовому распорядку заказчика.
Сам обеспечивает безопасность своего труда.
Ответственность работника
Материальная ответственность при наличии вины работника только в размере действительного прямого ущерба и ограничена ТК РФ.
За нарушения трудовой дисциплины, невыполнение, ненадлежащее выполнение трудовых обязанностей работник несет дисциплинарную ответственность.
Отвечает за причиненный ущерб в полном размере, в том числе в размере неполученной выгоды. Кроме того, отвечает не только за виновные действия, но и за случайную гибель или случайное повреждение предмета договора или иные неблагоприятные последствия, возникающие вследствие случайных обстоятельств.
Оплата труда
Определяется договором, но не ниже уровня, установленного законом.
Определяется исключительно соглашением сторон.
Гарантии и компенсации
Законодательством установлены дополнительные компенсации и гарантии при особых условиях труда, отдельным категориям работникам, при увольнении, совмещении работы с учебой и пр.
Дополнительные гарантии и компенсации могут быть установлены исключительно соглашением сторон.
Вопрос правильной квалификации договора, заключенного с работником, не редко становится предметом судебных споров.
В связи с этим, Пленум Верховного Суда РФ выпустил постановление «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей — физических лиц и у работодателей — субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям».
По мнению Верховного суда, при разрешении споров о признании отношений трудовыми неверно исходить только из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т. п.). Необходимо ориентироваться на суть возникших между сторонами правоотношений.
К характерным признакам трудовых отношений Пленум ВС РФ отнес:
— достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя;
— подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности);
— обеспечение работодателем условий труда; выполнение работником трудовой функции за плату;
— выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя;
— интегрированность работника в организационную структуру работодателя;
— признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск;
— оплату работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов;
— предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем.
О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.
Последствия переквалификации подрядных отношений в трудовые
Подмена трудовых отношений гражданско-правовыми договорами очень рискованна.
Если характер работы, выполняемой физическим лицом, не отвечает условиям договора подряда, а фактически соответствует отношениям между работником и работодателем, тогда в договор может быть переквалифицирован в трудовой.
Трудовой кодекс РФ и КоАП РФ содержат ряд положений, касающихся переквалификации подрядных отношений в трудовые:
Сумма штрафа устанавливается в следующих размерах:
Налоговые последствия переквалификации
Вознаграждение за выполненную работу (например, по договору подряда) так же, как и вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей, включается в налогооблагаемый доход. Организация, являющаяся источником дохода физических лиц, от которой, или в результате отношений с которой, налогоплательщик получил доходы, выступает в роли налогового агента.
В соответствии с п.1 ст.226 НК РФ налоговые агенты обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет исчисленную сумму НДФЛ. Данная сумма налога должна быть исчислена с фактически полученного физическим лицом дохода.
Сравнение порядка расчета и уплаты налога НДФЛ в отношении лиц, работающих по трудовым договорам и договорам гражданско-правового характера, приведено в таблице.
Для лиц, связанных с организацией трудовыми отношениями
Для лиц, связанных с организацией гражданско-правовыми отношениями
Дата фактического получения дохода
При получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения дохода признается последний день месяца, за который был начислен доход за выполненные трудовые обязанности.
Дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц.
Профессиональные налоговые вычеты
Сотрудники организации, выполняющие свои обязанности на основании трудового договора, право на профессиональные налоговые вычеты не имеют.
Профессиональный вычет предостав-ляется на основании письменного заявления, предоставленного налоговому агенту. В соответствии со ст.221 НК РФ профессиональный налоговый вычет предоставляется в сумме фактически произведенных этими физическими лицами и документально подтвержденных расходов, которые непосредственно связаны с выполнением работ по договору подряда.
Стандартные вычеты
Предоставляются по письменному заявлению работника
Выплата организацией материальной помощи работнику
В соответствии с п.28 ст.217 НК РФ суммы материальной помощи, оказываемой работодателями своимработникам (а также бывшим своим работникам), не превышающие 4 000 руб. в календарном году, не включаются в налогооблагаемый доход последних.
Лицо, осуществляющее работу по договору подряда, не состоит в трудовых отношениях с организацией. Следовательно, оказываемая ему организацией материальная помощь облагается налогом на доходы в полном размере без предоставления вычета в размере 4 000 руб.
Срок уплаты налога в бюджет
Перечисление сумм налога на доходы с полученных авансов и с разовых выплат в виде оплаты труда (например, отпускные, выплаты увольняемым работникам) производится не позднее дня фактического получения денежных средств на выплату дохода по итогам истекшего месяца, в котором были начислены и выплачены такие доходы.
Если в течение месяца производятся выплаты физическим лицам, которые выполняют работы по договору подряда, то перечисление удержанных сумм налога производится в день получения средств в банке на выплату доходалибо на следующий день после выплаты дохода, если оплата производится из наличной выручки.
Не стоит забывать и про риски, связанные с доначислением страховых взносов.
По общему правилу объектом обложения страховыми взносами являются:
Однако, вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по гражданско-правовым договорам, не включаются в налоговую базу в части суммы налога, подлежащей уплате в Фонд социального страхования РФ (далее — ФСС).
Таким образом, неправильное определение организацией вида договора может повлечь ненадлежащее исполнение обязательств по уплате страховых взносов в виде недоплаты (переплаты) взносов в ФСС, а также недоплаты (переплаты) налога на прибыль организаций вследствие искажения суммы расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу, на сумму недоначисленных (излишне начисленных) взносов в ФСС.
Что касается взносов на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, то необходимо указать, что ст. 5 Федерального закона «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» от 24.07.98 № 125-ФЗ предусмотрено обязательное страхование лиц, работающих по трудовому договору, а также допускается обязательное страхование лиц, привлекаемых по гражданско-правовым договорам. Таким образом, выплаты по договору подряда облагаются взносами на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний только в том случае, если такое страхование предусмотрено договором подряда.
Правовые последствия с точки зрения трудового законодательства
Если договор подряда будет переквалифицирован в трудовой, то работодателю не только придется доплатить страховые взносы, в т.ч. и на травматизм, но и оформить работнику трудовую книжку, а также предоставить ему все «льготы», предусмотренные ТК РФ. К ним относятся компенсационные выплаты, надбавки, право на отпуск, гарантии при направлении сотрудника в командировку и т.д.
Существуют определенные факторы риска, наличие которых может привести к переквалификации договора подряда в трудовой. Назовем основные:
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.
ГПД с физическим лицом на оказание услуг — риск переквалификации в трудовой
Отличия трудового договора от договора подряда следующие:
В пользу заключения именно трудового договора могут свидетельствовать и проведение инструктажа на рабочем месте, стажировка, аттестация и проверка знаний работника.
На это указано в определении ВС РФ от 25.09.2017 № 66-КГ17-10.
Подробнее о том, когда договор ГПХ не признают трудовым, вы можете узнать из экспертного мнения, изложенного в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный демо-доступ. Это бесплатно.
Договор подряда может казаться работодателю выгоднее, поскольку позволяет не платить взносы в ФСС, как обычные, так и «несчастные». И до поры до времени такое оформление не будет вызывать вопросов со стороны работника. Но в конфликтной ситуации, если окажется, что по всем признакам договор — трудовой, работодатель пострадает материально.
Во-первых, взносы потребуют доплатить с пенями и штрафами. Во-вторых, обяжут исполнить «работодательские» обязанности. К примеру, в указанном нами деле они были связаны с несчастным случаем.
Какие действия работодателя при несчастном случае на производстве, узнайте здесь.
А еще за заключение ГПД вместо трудового договора есть административная ответственность (п. 4 ст. 5.27 КоАП) — штраф:
Переквалификация гражданско-правовых отношений в трудовые: судебная практика
В судебной практике по переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые наблюдаются устойчивые тенденции. Их в своей статье рассмотрел Игорь Пупков, старший юрист-консультант «Что делать Консалт». Также в материале вы найдёте список доводов, которые с большей вероятностью послужат признанию договора ГПХ трудовым.
Актуальность проблемы заключения договоров гражданско-правового характера (далее ‒ ГПХ) вместо трудового договора обусловлена экономической выгодой для коммерческих организаций путём оптимизации расходов на выплату вознаграждения работнику. Многие работодатели, заключая такие договоры, хотят исключить необходимость осуществления установленных законодателем обязательных выплат. Так, при трудоустройстве по ТК РФ, работодатель производит отчисления: в Пенсионный фонд (22 % при отсутствии льгот), фонд ОМС (5,1 %); в ФСС: взносы ВНиМ (2,9 %) и взносы на травматизм (от 0,2 до 8,5 % в зависимости от класса профессионального риска компании). В случае заключения договора гражданско-правового характера взносы ВНиМ не выплачиваются, а взносы на травматизм выплачиваются только в том случае, если это напрямую предусмотрено договором.
Кроме того, заказчик по договору ГПХ не несёт расходов на выплату отпускных, что с учётом минимального размера отпуска работника в соответствии со статьёй 115 ТК РФ составляет 7,65 % общей выплаченной заработной платы в год, оплаты первых трёх дней больничного за счёт работодателя, компенсации за работу выходные и праздничные дни, в ночное время. Также работодатель не несёт расходов на содержание рабочего места сотрудника, включая расходы на аттестацию рабочего места.
Таким образом, заключение подобного договора выгодно исключительно работодателю.
Чем договор ГПХ отличается от трудового договора?
Отличительным признаком договоров является их предмет. Так, по ГПХ предметом является выполнение конкретной работы (услуги), имеющей определённый результат (гл. 37 и 39 ГК РФ), а также конкретный срок исполнения. К примеру, это может быть разовая работа по ремонту зданий и сооружений или систематическая услуга по оказанию юридической помощи. А выполнить такую работу может как сам исполнитель, так и привлеченное им третье лицо (если это прямо не запрещено договором). Работу по ГПХ организует исполнитель своими силами и средствами. По трудовому договору подразумевается личная работа сотрудника на определённой должности, по определённой профессии или специальности (ст. 15, 56, 57 ТК РФ). А привлечение третьих лиц недопустимо.
При приёме работника по ТК РФ работодатель предоставляет сотруднику оборудованное рабочее место. Работник подчиняется локальным актам работодателя, соблюдает режим рабочего времени и выполняет работу под управлением и контролем работодателя.
Позиция судов при разрешении трудовых споров по переквалификации
Если между сторонами заключён гражданско-правовой договор, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части 4 статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
При переквалификации договоров суды исходят из сути возникших отношений.
Исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определённые трудовые функции, входящие в обязанности физического лица-работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Работник:
— принимает на себя обязанность выполнять работу по определённой трудовой функции (специальности, квалификации, должности);
— включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя;
— исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несёт риска, связанного с осуществлением своего труда.
Сейчас позиции судебных органов по вопросу переквалификации договоров сформированы. Достаточным поводом для признания договора гражданско-правового характера трудовым договором могут служить следующие доводы.
Требование о соблюдении правил внутреннего трудового распорядка, исполнять приказы и распоряжения работодателя, соблюдение графика работы
Так, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу № А03-1259/2010 судом было установлено, что в договорах ГПХ с предпринимателями физические лица обязаны были соблюдать указания заказчика (предпринимателя), обеспечивать сохранность предоставленного им заказчиком имущества, подчинялись внутреннему трудовому распорядку предпринимателя, придерживались графика работы. Рабочий день работников начинался на территории объекта, принадлежащего предпринимателю. Суд посчитал такие правоотношения трудовыми.
Осуществление оплаты труда периодическими платежами на постоянной основе
В ходе проведения проверки трудовой инспекцией установлен факт выплат физическим лицам, в том числе членам хозяйства, заработной платы за 2006-2008 годы, что подтверждается платёжными ведомостями по заработной плате. Это послужило достаточным поводом для переквалификации отношений из гражданско-правовых в трудовые.
( Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу № А27-6452/2010)
Исполнение физическим лицом конкретных должностных обязанностей на длительный срок
Арбитражные суды, проанализировав договоры возмездного оказания услуг, установили, что функциональные обязанности физических лиц, уволившихся из крестьянско-фермерского хозяйства и зарегистрировавшихся в качестве индивидуальных предпринимателей, не изменились. Увольнение работников предпринимателем и дальнейшая регистрация их в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, носило формальный характер.
Должностные обязанности, условия труда, заработная плата, фактическое место работы работников не изменялись.
Возложение материальной ответственности на исполнителя
Судом было установлено, что исполнители были обеспечены необходимыми материальными ценностями и оборудованием, находящимся на предприятии для выполнения работ: оборудованное помещение, оборудованное рабочее место со связью, освещением, установлена контрольно-кассовая техника, что подтверждается условиями заключённого договора.
В ходе допроса свидетелей было подтверждено, что между предпринимателем и исполнителем по договору об оказании услуг заключался договор о материальной ответственности.
( Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу № А33-15600/2009)
Предоставление физическому лицу для выполнения работ или оказания услуг оборудования, спецодежды, мобильной связи
Арбитражные суды установили, что индивидуальные предприниматели не располагали собственным либо арендованным соответствующим оборудованием, инструментом, технической документацией, спецодеждой и иными средствами, необходимыми для осуществления своих обязанностей, что подтверждается свидетельскими показаниями физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей.
Вся работа осуществлялась в помещениях работодателя и на принадлежащем ему оборудовании с использованием его средств труда.
Систематическое исполнение одинаковых функций, обусловленных договором
Судом установлено, что физическими лицами выполнялась не какая-либо конкретная разовая работа, а исполнялись определённые функции, входящие в обязанности работника организации в соответствии с предметами и видами деятельности, что также было закреплено в локальных нормативных актах организации. Отношения сторон носят длительный характер, при этом важен сам процесс труда, а не результат выполненной работы Выполнение работы производится физическими лицами по своему усмотрению, что является признаками трудового договора.
( Постановление ФАС Поволжского округа от 02.08.2010 по делу № А55-35154/2009, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.02.2011 № Ф03-10021/2010 по делу № А59-2316/2010)
Выдача допусков к работе, проведение аттестаций
Судом был установлен факт прохождения работниками обучения и проверки на знание правил безопасности эксплуатации электроустановок потребителя. Им были присвоены группы электробезопасности, дающие право на работу с электрооборудованием.
Кроме того, подтверждён факт прохождения аттестации в аттестационной комиссии на должность бригадира электромонтажников. Стороны согласовали размер заработной платы, круг должностных обязанностей.
Получение фиксированной оплаты, в зависимости от длительности исполнения обязанностей
Судом установлено, что фактически заключённые договоры имеют признаки срочного трудового договора, предусмотренные статьёй 59 Трудового кодекса Российской Федерации. По ним работник обязуется выполнить работу по уборке помещений, а работодатель- оплатить её. Из предмета договоров видно, что по ним выполнялись работы определённого рода, а не разовые задания, договоры заключались с одними и теми же лицами регулярно. Оплата труда по договорам была гарантирована в определённой сумме, выплачивалась ежемесячно после подписания акта приёма-передачи услуг независимо от объёмов выполненных работ, что подтверждается расходными кассовыми ордерами, платёжными ведомостями и платёжными поручениями.
( Постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.07.2010 № Ф03-4384/2010 по делу № А59-5463/2009)
Доводы, на основании которых суд отказывает в переквалификации договора гражданско-правового характера в трудовой
Исполнитель не придерживался установленного в организации режима работы
На основании представленной документации, а также свидетельских показаний было установлено, что подрядчик принимал участие в проведении документарных проверок компаний строго по заданию заказчика, основываясь на заключённых гражданско-правовых договорах (договорах подряда), режима работы, установленного в компании, не придерживался, оплата производилась по условиям договора подряда.
В штатном расписании организации отсутствует должность, предусматривающая выполнение схожих обязанностей
Судом установлено, что между сторонами имели место гражданско-правовые отношения. Заказчиком допуск до работы по указанной истцом должности менеджера не осуществлялся, штатными расписанием соответствующая должность не предусмотрена, оплата производилась в рамках договора за выполненные конкретные и согласованные при подписании договора работы.
Оплата выполненных работ осуществлялась на основании актов выполненных работ, не являлась постоянной
Судом установлено и подтверждается материалами дела дата заключения между сторонами договора подряда, в соответствии с которым исполнитель выполняет обязанности по привлечению клиентов, увеличению продаж, выполняет функции сопровождающего групп, а также курьерские доставки документов фирмы. Форма оплаты по договору сдельная. Оплата производится согласно актам о проделанной работе.
Отсутствует волеизъявление стороны о заключении трудового договора
Судом установлено, что за время работы кадровых решений в отношении заявителей не принималось, отсутствуют обращения с заявлениями о приёме на работу, трудовые договоры с ними не заключались, приказов о приёме истцов на работу и об увольнении не издавалось, в трудовые книжки записи о трудовой деятельности не вносились.
Итак, можно сделать вывод, что договор ГПХ с высокой долей вероятности будет переквалифицирован в случае, если:
1) отношения будут носить разовый характер;
2) в договоре будет конкретно указан объём оказанных услуг;
3) в договоре отсутствует указание на отношения подчинённости между заказчиком и исполнителем;
4) оплата осуществляется не на основании актов приёмки-сдачи работ;
5) в договоре установлена ежемесячная периодическая оплата;
6) в тексте договора ГПХ содержатся формулировки присущие трудовому договору: «заработная плата», «увольнение», «рабочий день».