Nda что это такое

Как защититься с НДА

НДА — противоречивый документ: с одной стороны, компания может запретить разглашать информацию о ней, а с другой — есть правило публичности. Мы разобрались и вместе с юристом Владимиром Беляевым подготовили для вас шаблон НДА.

Пример НДА

НДА — это договор о неразглашении информации. Он называется «НДА» из-за кальки с английского «Non disclosure agreement» → NDA. На русском языке правильней говорить «ДНИ», но так никто не говорит.

НДА могут подписать любые компании, индивидуальные предприниматели и физлица. Ограничений нет.

«Витрина» продает торговое оборудование. Чтобы привлечь клиентов, она запускает рекламную кампанию и теперь выбирает рекламное агентство через тендер.

Для тендера она передает агентствам сведения о клиентах, ценах на услуги и конкурентах. Чтобы сведения не оказались у конкурентов, «Витрина» подписывает НДА с каждым участником тендера. Ее договор может быть таким:

Зачем нужен НДА

НДА — это способ защитить секреты, но он не единственный. Почти во всех договорах на услуги или поставку есть фраза, типа:

Информация, которую Сторона 1 передала Стороне 2 для выполнения заказа, считается конфиденциальной и не подлежит разглашению.

Такая фраза запрещает разглашать конфиденциальные сведения. Если агентство подписало договор на размещение рекламы, а потом передало клиентскую базу конкурентам, агентство нарушило обязательство. Можно подать в суд, даже если нет отдельного договора о неразглашении информации.

НДА понадобится, если договора на услуги еще нет, а передать конфиденциальные сведения надо:

«Витрина» встречается с рекламным агентством, чтобы обсудить тендер. Для тендера агентство готовит предложение, а для него надо узнать много фактов. Например, как «Витрина» себя рекламировала, что сработало и почему, кто ее клиенты, почему они выбирают «Витрину».

«Витрина» готова рассказать, но боится, что сведения получит конкурент, поэтому до встречи подписывает НДА с агентством. Даже если агентство не выиграет тендер, оно всё равно не вправе рассказывать о «Витрине».

НДА подходит для встреч с потенциальными сотрудниками.

«Витрина» ищет нового коммерческого директора. Чтобы выбрать правильного, собственник встречается с кандидатами, рассказывает об объемах продаж, проблемах в компании и слушает идеи кандидата.

Просто так раскрывать продажи собственник не хочет, поэтому перед собеседованием просит подписать НДА потенциального сотрудника. С НДА не страшно рассказывать о продажах, хоть двум кандидатам, хоть двадцати.

Кажется, необязательно подписывать договор, достаточно попросить устно — все взрослые люди, и понимают, что нельзя выдавать секреты чужой компании. На практике это не всегда работает.

«Витрина» встретилась с рекламным агентством и рассказала о маркетинговой стратегии, клиентах и услугах.

Один из сотрудников агентства, который был на встрече, написал в фейсбуке восторженный пост. Типа: «Был на встрече с главным маркетологом „Витрины“, они провели такую супер-акцию, организовали вот так, такие необычные штуки использовали».

Оказывается, «Витрина» не хотела рассказывать об акции, тем более в соцсетях. Сотрудник не понял, что это тоже секрет и случайно его выдал. Хотя думал, что хвалит клиента.

НДА помогает договориться между собой: что считать секретом, как долго его нельзя рассказывать и в каком случае можно.

НДА не защищает от намеренного обмана. Если агентство решило передать конкуренту базу клиентов, оно всё равно это сделает, подпись на договоре не остановит. Зато НДА защищает от передачи секретов по глупости и неосторожности.

Кто обязан хранить секрет

Чаще всего НДА — это несимметричный договор: одна сторона передает информацию, а другая принимает. Но так делать необязательно.

Если на встрече агентство тоже рассказывает что-то секретное, в НДА можно добавить обязательства для «Витрины». Получается, «Витрина» и агентство обязаны хранить секреты друг друга. В шаблоне договора как раз описали обязанности двух сторон, посмотрите, что можно написать.

Что нельзя разглашать

Некоторые путают НДА и коммерческую тайну, поэтому думают, что у НДА есть ограничения.

НДА — это не то же самое, что коммерческая тайна. Коммерческая тайна — это термин, о нем рассказывает Гражданский кодекс и 98 ФЗ.

Если компания подписывает договор о коммерческой тайне, такой тайной не может стать, например: «сведения о численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, наличии свободных рабочих мест».

Для НДА нет отдельного закона, поэтому нет документа с ограничениями. Секретом можно назвать что угодно — количество клиентов, стоимость услуг, зарплату главбуха. Или написать: «Нельзя передавать концепцию, техническое задание и требования к проекту в виде электронных файлов».

Если дело дойдет до суда, скорее всего, для НДА будет действовать правило публичности.

«Витрина» написала в НДА, что нельзя разглашать негативные сведения о ее работе с поставщиками. Сотрудник агентства увидел судебное решение на сайте «Картотека арбитражных дел», и опубликовал его у себя в фейсбуке. Типа: «Вот какие есть компании, с ними то и дело судятся».

Если «Витрина» подаст в суд из-за нарушения НДА, скорее всего, суд встанет на сторону агентства. Судебное решение опубликовано в открытом доступе, его может получить любой, значит, это не секрет.

Нельзя заранее нельзя предугадать решение суда, но лучше не рассчитывать, что публичную информацию получится сделать секретной.

В каком случае можно рассказывать

Если подписываете договор с подрядчиком, возможно, для заказа ему придется передать часть сведений кому-то еще. Например, агентство готовит фирменный стиль для «Витрины», своего илллюстратора нет, и они приглашают фрилансера. Чтобы законно рассказать иллюстратору о «Витрине», агентство пишет в НДА:

Сведения можно передавать, если подрядчики Стороны-2 подписали соглашение о неразглашении.

Такая фраза значит, что агентство вправе передать сведения о «Витрине» иллюстратору, если он подпишет НДА.

Как долго хранить секрет

Для секрета подходит любой срок, хоть три дня, хоть три года. Чтобы не было сюрпризов, это срок лучше сразу показать тому, с кем подписываете НДА. Иначе подрядчик может решить, что речь о годе, а вы просите десять лет.

Штраф

Нет закона, который говорит, что делать с нарушителем НДА. Поэтому есть несколько вариантов:

прописать неустойку, например, 100 000 рублей за один факт разглашения;

возмещение убытков в полном объеме или только реального ущерба;

неустойку и возмещение убытков.

В НДА можно написать:

«Ответственность Стороны-2 ограничена реальным ущербом».

Если агентство передает сведения о продажах конкуренту «Витрине» и «Витрина» лишится заказа на миллион рублей, есть шанс отсудить миллион у агентства.

В любом случае, сам факт ущерба, его причину и размер ущерба придется доказывать в суде. Даже если оценить ущерб в сто рублей.

Кто подписывает НДА

НДА вправе подписать физлица и представители компаний.

Шаблон и комментарии:

На собеседовании встречается гендиректор «Витрины» и кандидат на должность коммерческого директора. НДА могут подписать директор и кандидат как физлица.

На встрече о тендере — маркетолог «Витрины» и маркетолог рекламного агентства. Они обсуждают бюджет и стратегию компаний, поэтому НДА могут подписать «Витрина» и агентство.

Если НДА подписывают представители компании, обязательство не разглашать информацию распространяется на всех штатных сотрудников этой компании. Маркетолог агентства рассказал секретарю о продажах, а секретарь рассказал другу в баре — агентство нарушило НДА.

Чтобы избежать рисков, в НДА можно написать сотрудников, которые слышали секреты и дали обещание их не разглашать или подписать НДА от имени физлиц — участников встречи. Тогда за нарушение обещания будут отвечать конкретные сотрудники, а не вся компания сразу.

Короче

Когда использовать

Можно на встречах, если договора об услугах нет, а рассказать секрет надо

Можно на встречах, если договора об услугах нет, а рассказать секрет надо

Что писать

Кто обязан хранить сведения: одна сторона или все

Что считается секретом

Как долго хранить

Какой штраф за разглашение

3 ГОДА

можно попросить партнера хранить ваши секреты

Источник

Соглашения о неразглашении (NDA): всё, что вам нужно знать

Когда компания сотрудничает с поставщиком, собственными сотрудниками, инвесторами, внештатными сотрудниками и другими компаниями или сторонами, часто происходит обмен или раскрытие конфиденциальной информации и коммерческих секретов. Этот обмен может происходить уже тогда, когда две стороны заключают договор. Однако для компании очень важно сохранить информацию и конфиденциальность со стороны партнера по договору. Поэтому соглашения о неразглашении (NDA) необходимы для обеспечения конфиденциальности информации, которая не должна стать достоянием общественности.

NDA (также известное как соглашение о конфиденциальности) — это юридический договор, который следует использовать, когда необходимо поделиться конфиденциальной информацией между двумя сторонами. Он гарантирует, что лицо или организация, получившие доступ к конфиденциальной информации, не раскроют ее третьей стороне.

NDA являются простыми письменными соглашениями между сторонами и не требуют регистрации или нотариального удостоверения. Они часто используются для защиты конфиденциальной информации и коммерческой тайны.

В NDA должны быть указаны существенные условия:

NDA создает правовую основу для защиты идей и информации от кражи или передачи конкурентам или третьим лицам. Нарушение соглашения NDA влечет за собой множество юридических последствий, включая судебные иски и финансовые штрафы. NDA обеспечивают определенный уровень защиты вашего бизнеса, так что даже случайные нарушения будут покрыты.

Существует три основные функции NDA:

Определение охраняемой информации: проводя границу между тем, какая информация является конфиденциальной, а какой можно делиться, NDA классифицирует информацию. Это позволяет сторонам свободно работать в рамках границ, установленных соглашением о конфиденциальности;

Защита конфиденциальной информации: подписание NDA создает юридическое обязательство по сохранению конфиденциальности конфиденциальной информации. Любая утечка такой информации является нарушением договора;

Защита патентных прав: поскольку публичное раскрытие информации о готовящемся изобретении иногда может аннулировать патентные права, NDA может защитить изобретателя в процессе разработки нового продукта или концепции.

Ищете ли вы инвесторов, нанимаете новых сотрудников или ищете новых партнеров или коллабораторов, в какой-то момент конфиденциальная информация должна быть передана физическим или юридическим лицам за пределами вашей организации. NDA обеспечивают безопасное продвижение компании вперед в этих процессах.

Когда же вам необходимо заключить NDA? Ниже приведены пять ситуаций, в которых возникает необходимость в заключении соглашения о конфиденциальности.

Сотрудники: поскольку они имеют доступ к конфиденциальной и служебной информации, вам необходимо обеспечить, чтобы ваши сотрудники не могли делиться конфиденциальными данными вашей организации во время работы или после увольнения;

Партнеры: во время переговоров с новым партнером или инвестором вам необходимо обеспечить защиту информации, переданной в ходе этих переговоров;

Новые клиенты: при привлечении нового клиента ваша организация может стать обладателем конфиденциальной информации этой компании. NDA может защитить вашу организацию, определив, какой информацией нельзя делиться, чтобы избежать случайной юридической ответственности;

Слияния и поглощения: при продаже бизнеса конфиденциальная финансовая и операционная информация должна быть передана не только компании, которая покупает ваш бизнес, но и посредникам и брокерам. NDA обеспечивает защиту данных.

Соглашения о раскрытии конфиденциальности также часто заключаются при предоставлении информации потенциальным инвесторам, заключении контрактов с поставщиками и при изучении возможностей создания совместных предприятий.

В целом, соглашения о неразглашении делятся на две основные категории: односторонние и взаимные. В одностороннем NDA одна сторона соглашается не раскрывать конфиденциальную информацию. Во взаимном NDA обе стороны соглашаются не делиться конфиденциальной информацией.

Во всех остальных аспектах эти два типа соглашений о конфиденциальности идентичны, особенно когда речь идет об исполнении и последствиях нарушения.

Трудовой договор является отличным примером одностороннего NDA. При приеме на работу сотрудник подписывает одностороннее NDA, обязуясь не делиться информацией, полученной на работе. В отличие от этого, если одна компания сливается или приобретает другую компанию, взаимный NDA гарантирует, что ни одна из сторон, участвующих в процессе, не разгласит конфиденциальную информацию.

Тип бизнеса: предполагает ли деятельность взаимный обмен информацией или участие нескольких сторон (например, слияния и поглощения, совместные предприятия, соглашения о совместной работе)?

Взаимность: являются ли обе стороны одинаково защищенными и обязанными, чтобы ни одна из сторон не была несправедливо «облагодетельствована» соглашением?

Количество сторон: участвуют ли более двух сторон, или каждая сторона предоставляет информацию?

Все NDA должны включать эти конкретные элементы:

предназначен для идентификации людей и/или организаций, участвующих в договоре о неразглашении. В нем объясняется, кто является раскрывающей стороной и получателем, с использованием имен и адресов. Также могут быть указаны соответствующие стороны, такие как адвокаты, бухгалтеры или деловые партнеры;

Определения: в этом разделе NDA излагаются различные виды информации, на которые распространяется соглашение, и устанавливаются правила обращения с ней. Он отвечает на вопрос о том, какая информация является конфиденциальной;

Обязательства: что произойдет, если защищенная информация будет передана? NDA не только устанавливает конкретное поведение, ожидаемое от каждого подписанта, но и определяет последствия нарушения соглашения;

Сфера действия: чётко определенная сфера действия обеспечивает возможность принудительного исполнения NDA. Использование общих терминов, таких как «служебная информация», не является достаточно конкретным. Сфера действия должна определять, на какую конкретную информацию распространяется NDA;

Временные рамки: большинство NDA не действуют вечно, и во многих соглашениях о конфиденциальности прямо указывается количество лет, в течение которых конфиденциальная информация должна храниться в тайне. Даже в тех соглашениях, которые имеют неопределенный срок действия, часто указывается, когда информация перестает быть защищенной соглашением;

Возврат информации: после завершения деловых отношений между сторонами NDA может потребовать от получателя подтверждения того, что конфиденциальная информация была возвращена или уничтожена;

Исключения: это те виды информации, которые не нуждаются в сохранении конфиденциальности. Сюда могут входить общеизвестные сведения, ранее раскрытые детали или информация, которую кто-то знал до вступления в деловые или финансовые отношения с компанией или фирмой;

Средства правовой защиты: если соглашение о конфиденциальности нарушено, что произойдет? Существует множество возможных вариантов действий, или средств правовой защиты. Они могут включать выплату компенсации за ущерб и другие действия, связанные с нарушением фидуциарных обязанностей и нарушением авторских прав, патентов или товарных знаков.

Кроме того, управление множеством NDA в организации быстро становится невозможным без стандартизированного языка. Когда количество NDA начинает исчисляться сотнями, рассмотрение, согласование и заключение уникальных контрактов вручную становится чрезвычайно сложным и отнимает много времени. Стандартное, адаптируемое соглашение о конфиденциальности решает эту проблему, но только если организация найдет время или проконсультируется с экспертами для создания стандартного NDA, отвечающего всем ее потребностям.

Существует множество ситуаций, в которых вас могут попросить подписать NDA, в том числе:

начало новой работы у работодателя;

начало работы по контракту с новым клиентом;

изучение возможности инвестирования;

ведение переговоров о деловом партнерстве или совместном предприятии;

слияние с компанией или приобретение компании.

Вполне нормально, что в этих или любых других ситуациях, когда вам предоставляется доступ к конфиденциальной информации, вас просят подписать соглашение о неразглашении. Когда это происходит, важно знать, что искать в NDA.

Ожидайте увидеть перечисленные выше части NDA, включая определение сторон, определения, обязательства, объем, сроки, возврат информации, исключения и средства правовой защиты. Также могут быть пункты о взаимном неразглашении или отказе от продажи, а также о юрисдикции для рассмотрения споров.

Перед подписанием NDA уделите время его внимательному прочтению и убедитесь, что вы понимаете суть договора. Если вы обнаружите широкие или расплывчатые формулировки, которые необоснованно ограничивают вас, возможно, имеет смысл отказаться от подписания до тех пор, пока это не будет устранено. Конкретными примерами могут быть заявления о том, что вы не можете разглашать информацию, которая является общедоступной, знания, которыми вы уже обладаете, или информацию, полученную от третьей стороны.

Спонсор публикации: Юридическая компания «ПРИНЦЕПС»

Источник

NDA (non-disclosure agreement, соглашение о неразглашении)

Существует два типа NDA:

Первый тип NDA односторонне соглашение. Когда существует сторона которая передает информацию (например фирма) и сторона которая получает информацию (например наемный работник).

Другой тип NDA — взаимное соглашение. Взаимные соглашения очень походят на односторонние соглашения, но обе стороны будут предоставлять конфиденциальную информацию. Этот тип соглашения распространен, когда фирмы рассматривают некоторое совместное предприятие или слияние компаний.

Пример: Стороны готовятся к переговорам, направленным на заключение долгосрочного контракта. Данные переговоры подразумевают обмен информацией, которая составляет коммерческую тайну. Для обеспечения конфиденциальности стороны в первую очередь заключают договор о неразглашении конфиденциальной информации. В принципе переговоры могут закончиться фиаско, и основной договор не будет заключен. Или же стороны придут к соглашению и заключат основной контракт. В обоих случаях конфиденциальная информация сторон станет известна определенному числу сотрудников, участвующих в переговорах. Договор о неразглашении выступит в роле правового механизма, позволяющего защитить коммерческую тайну.
Основная цель NDA — возложить на виновную в раскрытии конфиденциальности сторону обязанность по компенсации убытков невиновной стороны. В случае огласки договор служит правовым основанием для иска о взыскании убытков.

Другой важной особенностью является то, что в соответствие с договором о неразглашении стороны принимают на себя обязательство не раскрывать именно конфиденциальную информацию, полученную ими в контексте бизнес-отношений. Общепризнанно, что обязательство по нераскрытию возникает только в отношении действительно конфиденциальной информации. Это не затрагивает право сторон раскрывать информацию, полученную из открытых публичных источников.

Договор о конфиденциальности обычно сохраняет свою силу до заключения основного договора и заменяется соответствующей оговоркой в новом базовом соглашении. Но в принципе, оно может действовать на все время сотрудничества сторон.

Последствия за невыполнение NDA зависит от типа нарушения. Обычно если просто забыл стереть файл, то урона компании нет. Если забыл стереть файл, и он достался кому-то, информация всплыла и есть damages (т.е. налицо breach of NDA) — то владелец информации может обратиться в суд (99.9% NDA содержат этот пункт) за компенсацией ущерба, нанесённого публикацией этой информации. Это может быть не только loss (прямой или опосредованный), но и damage to the goodwill (т.е. косвенные убытки).

Ниже прикрепил типовые примеры NDA

Первый пример Второй пример Третий пример

Источник

Как использовать NDA в России. Чек-лист для заказчиков и исполнителей

Во многих странах заключение соглашений о неразглашении конфиденциальной информации (NDA) стало стандартной практикой. Для заказчиков это надежный способ защититься от утечек, а для исполнителей — подстраховка от необоснованных обвинений в использовании чужих данных. Хотя в отечественном законодательстве понятие NDA не закреплено, этот инструмент работает и в России. Рассказываем, что должно быть прописано в соглашении о неразглашении и как возместить убытки, если утечка данных все-таки произошла.

Что такое NDA?

Перед началом любого проекта по созданию программного обеспечения заказчик передает исполнителю необходимые для работы данные — идею, исходный код и другую конфиденциальную информацию. Чтобы не допустить случайной или преднамеренной утечки, компании устанавливают особый порядок работы с важными для компании сведениями — NDA (от англ. Non Disclosure Agreement).

Соглашение о неразглашении конфиденциальной информации определяет:

Таким образом, NDA устанавливает особый режим работы с конфиденциальной информацией — запрещает ее разглашать.

Конфиденциальная информация vs. Коммерческая тайна

Следует прояснить: конфиденциальная информация и коммерческая тайна — не одно и то же. Например, в NDA 65apps есть такой абзац:

«Конфиденциальная информация — любая информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Соглашением. Для целей настоящего Соглашения конфиденциальная информация включает в себя, среди прочего, любую финансовую, техническую, технологическую, коммерческую, административную, маркетинговую, экономическую информацию, информацию по планированию, персоналу, руководству, сведения о лицах, предметах, фактах, клиентах, событиях, явлениях и процессах, независимо от формы их представления (письменная, устная, визуальная, электронные файлы, и т. д.), в том числе составляющих Коммерческую тайну и Ноу-хау, а также содержание настоящего Соглашения и вся информация, связанная с его исполнением».

Допускающая сторона (заказчик) старается максимально расширить объем сведений, на которые распространяется режим конфиденциальности. Для этого в компании вводится коммерческая тайна — правовой режим информации, ограничивающий доступ к ней. Такая информация может быть получена третьими лицами только с согласия ее обладателя.

Коммерческая тайна предполагает коммерческую выгоду от соблюдения режима конфиденциальности. Это означает, что пока информация остается только внутри компании, она зарабатывает на этом деньги. Но как только данные станут известны широкой общественности, они перестают быть ценными и организация теряет деньги.

Но не все данные можно отнести к коммерческой тайне. Например, в этом случае не получилось «защитить» таким образом документы о финансовой отчетности. Не помогла даже ссылка на то, что эти данные относятся к конкурентной среде и их распространение может навредить коммерческим интересам компании. По закону, в отношении финансовой отчетности не может быть установлен режим коммерческой тайны.

Чтобы коммерческая тайна оставалась тайной, важно установить в компании особый режим ее охраны. Для этого необходимо выполнить условия, прописанные в федеральном законе:

Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, защитить свои права в суде в случае разглашения коммерческой тайны будет практически невозможно.

Так, суд отказал в штрафе в 10 млн руб. за нарушение условий конфиденциальности. Причина — правообладатель не доказал факт нарушения режима коммерческой тайны из-за отсутствия в соглашении перечня конкретных сведений, в отношении которых устанавливается режим коммерческой тайны.

Как привлечь к ответственности за нарушение NDA

Бытует мнение, что закон РФ не регулирует NDA, потому что некоторые последствия нарушения такого соглашения неприменимы в рамках законодательства. Но это не так. Заключенное между сторонами соглашение будет действовать в любом случае.

Однако следует помнить, что в российском праве отсутствует понятие NDA. А потому привлечь нарушителя к ответственности может оказаться непросто. Суд будет рассматривать NDA как Соглашение сторон — поэтому успех в судебном процессе будет зависеть о того, насколько детально зафиксированы обязательства и ответственность сторон.

Часто в Соглашении не установлена конкретная сумма штрафа за нарушения, а прописаны только убытки. Например:

«В случае нарушения настоящего Соглашения Получающая сторона несет ответственность в соответствии с законодательством РФ и обязуется возместить убытки Раскрывающей стороны в связи с нарушением Соглашения в полном объеме».

В этом случае суду необходимо будет доказать:

В каждом конкретном случае стороны определяют самостоятельно состав доказательств. Например:

Компания устанавливает убыток самостоятельно. Например, если проект оценивается в 10 млн руб., то утрата кода будет примерно равна этой сумме. Можно воспользоваться экспертизой, которая оценит стоимость утраченных интеллектуальных прав.

Но лучше всего прописывать конкретную сумму штрафа за нарушение соглашения. Так всё будет однозначно: указали миллион рублей — взыскали миллион рублей.

Однако в ситуацию может вмешаться суд. Если он сочтет, что штраф явно несоразмерен последствиям нарушения обязательства, то может уменьшить его размер. То есть сумма штрафа не может быть выше выгоды от раскрытия конфиденциальной информации.

Если у суда возникли сомнения, владельцу информации придется доказать, что размер штрафа является соразмерным, и подтвердить, что информация оценивается на рынке в определенную сумму. Для этого нужно:

Как закрепить обязательства сотрудников по работе с конфиденциальной информацией

Порядок использования конфиденциальной информации можно закрепить в трудовом договоре или в отдельном Соглашении о неразглашении (NDA). При этом нужно прописать перечень конфиденциальной информации и срок ее неразглашения. Такое соглашение действует в течение времени действия договора и несколько лет после его окончания. Это значит, что компания отвечает за человека, даже если он уже уволился.

Перед стартом каждого проекта или допуском к нему нового сотрудника необходимо подписывать новое соглашение. Иначе привлечь нарушителя к серьезной ответственности невозможно (особенно в случае его увольнения).

Например, в этом деле суд отказал во взыскании штрафа в 5 млн руб. за разглашение коммерческой тайны. Причина — истец не представил доказательства, подтверждающие, что ответчик ознакомился с документами, устанавливающими в компании режим коммерческой тайны.

Важно установить перечень сотрудников, имеющих доступ к конкретной информации заказчика. Тогда факт разглашения коммерческой тайны или конфиденциальной информации станет законным основанием для увольнения нарушителя. Работник несет ответственность только в рамках своей зарплаты, больше взыскать с него нельзя — иначе возникнут проблемы с трудовой инспекцией.

Раскрыть коммерческую тайну могут не только сотрудники компании, но и ее партнеры. Поэтому в договор следует включать и ответственность контрагентов (с ними можно также заключить отдельное NDA).

Чек-лист по созданию NDA

Определите перечень материалов, которые имеют коммерческую ценность, — именно на них будет распространяться режим конфиденциальной информации.

Установите порядок передачи и приема конфиденциальной информации, а именно:

Определите список тех, кто имеет право принимать и передавать информацию.

Регулировать передачу сведений в бумажном или электронном виде достаточно просто — они имеют конкретного отправителя и получателя. Так, российский суд признавал незаконной отправку электронных писем с рабочими вложениями ПО, в том числе интерфейсом программирования, на свою личную почту, расположенную на стороннем сервере, за пределами территории работодателя.

В идеале — отслеживайте скачивание исходных данных, но сделать это в небольшой организации практически невозможно, — необходимо установить систему логирования, создать систему логинов и паролей для входа, использовать специальные технические программы для отслеживания факта скачивания.

Ограничьте доступ к конфиденциальной информации. Для этого установите обязательные правила обращения с нею и контролируйте их соблюдение. Меры предосторожности помогут избежать утечек данных.

Установите ответственность сторон за разглашение конфиденциальной информации. Поскольку законодатель этого не сделал, важно самостоятельно и четко прописать ее в соглашении. Лучше вписать конкретную сумму штрафа за каждый случай несанкционированного доступа к конфиденциальной информации.

Включите в раздел об ответственности, помимо умышленных действий, «бездействие Стороны» по защите конфиденциальной информации. Это позволит расширить список оснований, по которым, в случае нарушения NDA, можно будет привлечь сторону к ответственности.

Установите срок действия NDA. Здесь стороны могут указать и период взаимодействия между ними, и какое-то время после его окончания. Например, некоторые партнеры устанавливают сроки в 20 и даже 50 лет со дня прекращения действия Соглашения.

Источник

Мне не страшен ваш NDA

Это громкая и страшная аббревиатура из трёх неприличных букв. Хотите поучаствовать в тендере, устраиваетесь на работу, нужно получить данные — вам подсовывают эту бумажку, мол, подпиши сначала, а то нашли дураков без NDA тебе что-нибудь рассказывать. При этом в большинстве случаев вы ничего сверхсекретного или коммерчески важного не узнаете, но процедура подписания NDA стала неким таинством посвящения, которое стороны выполняют не особо задумываясь над смыслом.

Это так же как вы неизбежно получите требование вместе с учредительными документами предоставить выписку из ЕГРЮЛ не старше 30 дней. Хотя всё доступно в онлайне, все распечатывают эту выписку из интернета, заверяют её и передают контрагенту, который даже не смотрит её, потому что всё есть в интернете. Ну, вы поняли, короче, отечественную любовь к таинствам.

Немного теории

Давайте сразу оговоримся, что мы говорим сейчас о коммерческих отношениях. Потому что гостайна, служебная тайна и персональные данные — совершенно другая тема. Так вот, NDA – это по-нашему «соглашение о неразглашении конфеиденциальной информации». Звучит уже не так грозно, но всё равно не совсем понятно. Давайте разбираться.

Чисто обывательски, какой смысл в этой бумажке? Чтобы вы не растрезвонили что-то важное, что может дать преимущество конкурентам или разорить компанию. А в какой это форме? Соглашение. Ну, то есть договор. За договоры у нас отвечает гражданский кодекс РФ (ГК РФ). Если вы почитаете оглавление к ГК РФ не читайте, оно очень большое, то вы там такого договора не найдёте. Но ничего страшного в этом нет, так как в кодексе поименованы только самые распространённые (или важные) договоры, но никто не запрещает изобрести свой собственный договор или придумать новый другим законом. В ГК РФ на этот случай созданы специальные общие правила, регулирующие отношения сторон.

Чтобы как-то устаканить буйную фантазию сочинителей всяких NDA, законодатель наваял целый закон «О коммерческой тайне». Можете почитать, он небольшой — на несколько страниц. После прочтения сего творения многих начинают посещать мрачные думы.

По российскому праву, чтобы NDA работал, нужно выполнить требования этого закона, т. е. установить режим конфиденциальной информации. А что для этого надо сделать? За этим мы идём в п. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне:

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

И как нам говорит п. 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне, если вы не выполнили хотя бы одно из вышеперечисленных условий, то ваше NDA что угодно, но только не NDA.

На самом деле, это не бюрократические придирки. Если вы внимательно перечитаете требования, то это по сути минимальный стандарт доказывания. Без какого-то из этих пунктов можно ли будет определённо установить, что информация действительно важная и она ушла без вашего ведома? Сложновато.

А зачем мне вообще соответствовать закону?

Хороший вопрос. Для вашей же пользы. Потому что режим конфиденциальной информации вручает вам в руки широкий набор кнутов:

Что же теперь, мне моим NDA подтер… не защититься?

Нет, но теперь мы можем подойти к вопросу, а что же такое на самом деле NDA на отечественных просторах, если не брать те редкие исключения, когда всё-таки ввели пресловутый режим конфиденциальной информации?

Как мы выяснили, стороны могут заключить любой договор. Пусть это и ненастоящий NDA. Как выглядит стандартное NDA? «Бла-бла-бла, обязуюсь не разглашать всё полученное, бла-бла-бла, буду нести ответственность в соответствии с законом». Ну, ок. Какая ответственность? Так как Закон о коммерческой тайне не действует в нашем случае, то обратимся к ГК. Единственное, что там есть — это убытки (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

С ними засада. Дела об убытках одни из самых сложных. Потому что их трудно доказывать. Вам нужно предоставить убедительные свидетельства, что:

В период действия договора процессинга ответчик разместил на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет tscard.ru активную кнопку «Попробуйте. Поработайте с личным кабинетом в демо-режиме», предоставлявшую доступ неограниченному кругу лиц к личному кабинету ответчика, созданному в системе истца.

Данный факт подтверждается нотариальным протоколом осмотра доказательств (бланк серии 78 АА N 9483798, т.10, л.д.41-66).

Пунктом 4.4. соглашения, стороны определили, что сторона, раскрывшая конфиденциальную информацию или иным образом нарушившая соглашение, обязуется уплатить другой стороне штраф в размере 400 000 рублей.

Ссылаясь на то обстоятельство, что доступ неопределенного круга лиц к своему личному кабинету в системе, нарушает условия соглашения о конфиденциальности, истец обратился в суд с требованием о взыскании с ответчика штрафа в сумме 400 000 рублей.

В целях установления, факта предоставления ответчиком доступа к личному кабинету неограниченному кругу лиц судом назначена экспертиза, проведение которой было поручено эксперту Симонову И.А. (Российский экспертный фонд «Техэко»).

Согласно заключению эксперта N 9619/Ц (т.10, л.д.5-38), ответчик не вносил изменения в сведения об авторизации пользователя demo@tscard.ru в личном кабинете Системы ООО «ВИАКАРД», состоящего из базы данных, интерфейса и программы для ЭВМ; самостоятельно создал учетную запись demo@tscard.ru и предоставил доступ к системе ООО «ВИАКАРД» без необходимости ввода пароля неограниченному кругу лиц; анализ сведений о действиях пользователя в личном кабинете показал наличие 633 записей об авторизации, которые были произведены с использованием данного сайта

Значит всё же подтер… не защититься?

Нет, некоторые продвинутые юристы вставляют в NDA дополнительную ответственность. К примеру, штраф в 1 миллион евро. Нет, я не шучу. Почему-то я ещё ни разу не встречал адекватных штрафов. Ведь в каждом же случае передаётся информация колоссальной, феноменальной важности, поэтому меньше чем на миллион мы не согласны. Хотя в таком размере её в жизнь не взыщут. Если вы будете хоть какую-нибудь активность в суде проявлять, то наверняка её порежете многократно.

Ну ок. Чем помогает штраф? Тем, что это частичная замена убытков!

Обратимся к первоисточнику. П. 1 ст. 330 ГК РФ говорит нам: «Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения». Но самое главное (!) «По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков».

Всё, победа? Не до конца. Вернитесь к перечню из четырёх необходимых для доказывания пунктов в случае убытков. Перечитали? Теперь, внимание! В случае неустойки вам нужно будет доказать только один пункт — про виновность виновника. То есть только факт нарушения соглашения. Да, это по-прежнему очень тяжело, но это же в четыре раза легче! Хотя, в некоторых случаях ноль на ноль всё равно будет ноль.

А можно ещё что-нибудь придумать?

Можно! Но это уже творческая юридическая работа. Правда, я этого ещё не видел в текстах NDA, только сам вставлял. Возможно, потому что норма новая. Но в других договорных спорах уже применяется. Есть такая интересная статья 406.1 ГК РФ, и её пункт первый нам говорит: «Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной».

То есть из списка про убытки удаляются все четыре пункта. Вам просто нужно доказать факт наступления обстоятельства, которое вы оговорили. К примеру, секреты производства ушли гулять по интернетам и договор больше не имеет для вас смысла, так как преимуществ от наличия секретной информации больше нет.

Важное дополнение: исходя из текста статьи возмещаются именно потери! Это не оплата в любом случае. Не ваш доход. Вы должны будете именно понести потери, либо показать, что они неизбежны. Иначе, если вы ничего не потеряли от разглашения информации, то тогда вы в этом случае не будете защищаться законом. Статья же прописывает порядок определения потерь, то есть вы договорились, что если произойдёт это, то вы попадёте на это. Если вы «просчитались», то это уже ваши проблемы.

Но это вообще достаточно скользкая тема, потому что из договора и отношений сторон явно должно быть видно, что это интересно обеим сторонам и нормально для рыночных отношений. Это нужно будет обосновывать судье, почему другая сторона решила взять на себя риски наступления таких обстоятельств. Иначе в случае спора есть большая вероятность нарваться на то, что такой договор будет признан договором страхования, а значит соглашение о возмещении потерь будет признано недействительным. Так что используйте на свой страх и риск. Судебной практики нет совсем.

Ну и никто не мешает вам совмещать в одном соглашении и неустойку, и возмещение потерь. Это не считается двойной ответственностью, потому что из ответственности здесь только неустойка. Возмещение потерь — просто плата, которая не связана с нарушением обязательств стороной соглашения.

Предвосхищая вопросы

А я слышал как деньги взыскали, а режим был не по правилам

Запросто. Юрист заказчика написал в договоре красивые фразы про конфиденциальность. Юрист подрядчика их проверил. Про режимы всякие никто не слышал. Судья тоже особо не разбиралась, ведь стороны не оспаривали саму процедуру защиты информации. Вот и разбирались по тому, что есть. Подозреваю, что из тех немногочисленных споров, которые всё-таки есть в судах по теме разглашений, большинство основаны на некорректном режиме. Но никто не оспаривал, значит всех всё устраивает. Тем более, что отказов во взыскании убытков по NDA и так масса.

А если нет вообще никакого соглашения, то всё можно?

Вообще-то нет. Хотя и убедить в этом судью будет сложно. Но в целом это обосновывается следующим образом.

А ещё в некоторых случаях закон говорит, что определённая информация, полученная стороной обязательства, даже без режима коммерческой тайны получает охрану. Но ответственность, опять же, — убытки либо штраф, установленный в договоре.

Мне передали с грифом секретно, а откуда мне знать, что они остальное выполнили?

Ниоткуда. Надо выполнять. Но если возникнет спор, то обязательно поставьте в суде вопрос о том, был ли введён режим коммерческой тайны. Этот факт уже должна будет доказать сторона, которая заявила о нарушении NDA. И если условия Закона о коммерческой тайне не соблюдены, то тогда спор превращается по сути в полноценное доказывание убытков. О сложности таких дел я уже писал выше.

При этом помните, что стандартные концовки письма, описывающие какая сверхсекретная информация в этом письме содержится, обычно являются не передачей конфиденциальной информации, а «письмом на деревню дедушке». Потому что, как вы помните, режим коммерческой тайны требует отслеживания кто и кому передал конкретную информацию. И если в договоре не была указана эта почта и кто её владелец, то Закон о коммерческой тайне применить будет достаточно сложно.

А я вообще с иностранцами работаю, что тогда?

Я вам так скажу. Не знаю. Не факт, что соглашение с иностранным контрагентом означает и иностранное право. Существуют целые правила определения применимого законодательства (называется коллизионное право). Но если всё-таки право иностранное, то как регулируется у них NDA может сказать только юрист соответствующей страны. Другие законы, другая судебная практика, другие традиции. Могу только посоветовать пробить пункт, что к условиям соглашения применяется российское право.

А в какой форме должно быть соглашение?

Требований нет особо. Можно включить пункт в договор. Можно заключить отдельное соглашение. Причём как до, так и после подписания соглашения. А в некоторых случаях закон говорит, что просто в договоре можно перечислить информацию, которую вы считаете конфиденциальной, и она уже охраняется.

Источник

Что такое NDA

И когда его нужно заключать

NDA, или non-disclosure agreement, — это соглашение о неразглашении конфиденциальной информации.

Его заключают, когда обладатель такой информации намерен с ней поделиться и есть риск ее утечки. Например, собственник бизнеса планирует его продать, и нужно раскрыть внутренние данные, чтобы у контрагента было представление о компании. Но если сделка сорвется и неудавшийся покупатель расскажет другим чувствительные сведения о бизнесе, фирма может пострадать. Чтобы снизить подобные риски, заключают NDA.

Я работаю юристом в сфере корпоративного права и инвестиций и сопровождаю конфиденциальные сделки. В этой статье дам основные советы, как обращаться с конфиденциальной информацией и каких правил придерживаться, чтобы в случае проблем удалось защитить свои интересы.

Скидка 35% на все курсы Учебника

Какая информация считается конфиденциальной

Любые данные, к которым ограничен доступ, считаются конфиденциальными. Их нельзя распространять без согласия обладателя. Например, аудитор, который проверяет отчетность компании, не может разглашать полученные от клиента сведения третьим лицам.

Конфиденциальная информация — обобщающий термин, который включает в себя коммерческую, государственную, служебную и другие тайны.

Что такое режим коммерческой тайны и когда его нужно вводить

Коммерческая тайна — специальный режим конфиденциальной информации, за разглашение которой может наступить дополнительная ответственность. Так, за незаконный сбор сведений, которые составляют коммерческую тайну, грозит уголовная ответственность, а за их огласку сотрудника могут уволить — подробнее об этом я расскажу дальше. Чтобы заключить NDA, режим коммерческой тайны не требуется, но для дополнительной защиты рекомендую его ввести.

Относить те или иные сведения к коммерческой тайне или нет — право их обладателя. Но такая информация должна быть конфиденциальной — не известной третьим лицам, и ценной — давать преимущество в бизнесе.

При этом есть данные, которые в принципе нельзя отнести к коммерческой тайне. Обычно это информация, которая должна быть общедоступной. Вот несколько примеров:

Кроме этого, закон иногда обязывает раскрывать какие-то данные. Например, компания должна размещать годовую бухгалтерскую отчетность в ГИРБО.

Если информация не относится к общедоступной и представляет ценность для бизнеса, вы можете установить режим коммерческой тайны.

Как ввести режим коммерческой тайны

Сказать, что сведения — коммерческая тайна, недостаточно. Надо предпринять конкретные действия и придать информации такой статус. Если компания пропустит хотя бы один шаг, она может остаться без защиты в случае утечки данных.

Вот что нужно сделать, чтобы режим коммерческой тайны работал в интересах бизнеса.

Проверить, относится ли информация к коммерческой тайне. Повторюсь, что это только объективный перечень коммерчески ценных сведений, к которым нет доступа у третьих лиц. Если информацию нельзя отнести к коммерческой тайне, все последующие шаги по ее защите ни к чему не приведут.

Например, можно установить, что коммерческой тайной является стандарт изготовления пластиковых бутылок или технология производства конкретного металлического изделия. И те, и другие данные, при условии, что они неизвестны третьим лицам, дают конкурентное преимущество, а значит, реально имеют ценность для бизнеса.

Ограничить доступ к информации. Когда есть перечень ценных коммерческих сведений, надо определить порядок доступа к ним и установить контроль за его соблюдением. Для этого рекомендую составить и утвердить положение о коммерческой тайне и назначить ответственных работников.

Ввести учет тех, кто получил доступ к коммерческой тайне. Для этого можно вести письменный журнал таких лиц. Другой вариант — в положении о коммерческой тайне установить перечень должностей, у которых есть к ней доступ. Еще можно определить порядок предоставления разового доступа к документам — например, дать логин и пароль от облачного диска.

Учет позволяет установить нарушителя, разгласившего коммерческую тайну, а также тех, кто неправомерно получил к ней доступ.

Установить режим коммерческой тайны в документах — утвердить положение о коммерческой тайне, предусмотреть условие о ней в трудовых договорах с работниками и гражданско-правовых с контрагентами. Как правило, в трудовом договоре дают ссылку на положение, а перечень конфиденциальной информации делают приложением к договору. Также с положением о коммерческой тайне сотрудников необходимо ознакомить под подпись. Если это не сделать, нарушитель может избежать ответственности.

Создать условия для соблюдения режима коммерческой тайны. Например, установить сейф, в котором будут храниться документы с коммерческой тайной и к которому не будет доступа у третьих лиц.

В каких случаях заключают соглашение о неразглашении

Заключать соглашение о неразглашении имеет смысл, если вы предоставляете кому-то информацию, чувствительную для бизнеса, разглашение которой может повлечь убытки. Например, инвестиционные сделки начинаются с продолжительных переговоров и проверки бизнеса. На этом этапе потенциальный покупатель получает доступ к чувствительной информации: активам компании, способам производства, основным контрагентам, порядку ценообразования и т. п. В такой ситуации заключать соглашение о неразглашении обязательно, если продавец хочет подстраховаться и в случае утечки защитить свои интересы в суде.

В ряде бизнесов чувствительной информацией являются сведения о клиентах, которых можно легко увести.

Вот примерный перечень конфиденциальной информации, которую можно защитить с помощью NDA:

Каждый собственник бизнеса сам определяет, какую информацию считать конфиденциальной.

Виды NDA

Одностороннее соглашение — это соглашение, по которому конфиденциальную информацию передает одна сторона. Обычно она называется «раскрывающая сторона» или «обладатель информации», а другая сторона соглашения — «принимающая сторона».

На практике такое соглашение заключают редко, поскольку в той или иной степени каждая из сторон передает конфиденциальную информацию. Одностороннее соглашение заключают, например, с подрядчиками, которые получают конфиденциальную информацию в ходе выполнения работ.

Взаимное соглашение о неразглашении — соглашение, по которому каждая из сторон одновременно является и «раскрывающей», и «принимающей». Обе несут ответственность за разглашение или неправомерное использование информации.

Срок действия NDA

Закон не устанавливает максимальные сроки действия соглашения о неразглашении, поэтому можно установить любой — до конкретной даты или в течение определенного периода. Как правило, срок действия у NDA в пределах десяти лет.

В некоторых соглашениях предусмотрено право обладателя информации отказаться от NDA в одностороннем порядке. При этом соглашение может действовать и после расторжения трудового договора.

Что нужно сделать перед тем, как заключать NDA

Перед заключением соглашения о неразглашении необходимо проверить:

Дополнительно нужно предусмотреть:

Многие из этих вопросов можно решить заранее, если в компании действует режим коммерческой тайны и положение о ней.

Как составить соглашение о неразглашении

Условия заключения NDA. В соглашение о неразглашении обязательно нужно включить такие условия:

Образец NDA. Я подготовил образец соглашения о неразглашении — его можно скачать и адаптировать под свою ситуацию в бизнесе.

Что будет в случае нарушения NDA

Если разгласил сотрудник. Если утечка конфиденциальной информации, в том числе коммерческой тайны, случилась из-за работника, его привлекут к ответственности. Но только при условии, если сотрудника ознакомили с перечнем секретных сведений и ответственностью за их разглашение, а также обеспечили возможность соблюсти порядок работы с конфиденциальной информацией.

Вот какая ответственность грозит работнику:

Если разгласил контрагент, ему грозит административная, уголовная и гражданско-правовая ответственность. Например, если правообладатель продал секрет производства йогурта покупателю, а затем раскрыл его, то с продавца можно взыскать убытки.

Участник корпорации обязан не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности. Если он нарушит обязанность, другие участники вправе в суде требовать исключить его из компании с выплатой действительной стоимости доли.

Изменение и прекращение NDA

Когда можно изменить NDA. Соглашение о неразглашении изменяют, когда требуется уточнить положения или кардинально поменять правила для сторон. Например, если изменился состав конфиденциальной информации, сроки соглашения о неразглашении или перечень лиц, у которых есть доступ к информации.

Чтобы изменить NDA, стороны обычно заключают дополнительное соглашение в той же форме, что и первоначальный договор. Другой вариант — расторгнуть старый NDA и заключить новый.

Когда прекращается NDA. Как правило, соглашение о неразглашении перестает действовать после окончания его срока или расторжения. В первом случае заключать дополнительное соглашение не нужно, хотя на практике стороны иногда подписывают акт сверки.

В случае расторжения стороны заключают соглашение об этом в той же форме, что и NDA. Если договором предусмотрено право на односторонний отказ, то для расторжения необходимо направить уведомление другой стороне любым установленным NDA способом.

После расторжения стороны возвращают конфиденциальную информацию в форме, предусмотренной соглашением о неразглашении. Например, передают по акту приема-передачи флешку.

Риски, недостатки и особенности применения NDA в России

Сложно доказать факт разглашения и неправомерного использования. Подробно об этом риске мы рассказали в другой статье.

Например, идут переговоры о покупке земли. Компания планирует строительство склада на нескольких участках, которые принадлежат трем разным собственникам.

Если вести переговоры с владельцем одного участка и не заключить с ним соглашение о неразглашении условий сделки, он может раскрыть информацию двум другим собственникам. Они смогут завысить цены на землю и снизить рентабельность проекта. Но если владелец участка разгласит сведения и при наличии соглашения, то компания в суде должна будет доказать, что именно от него информацию получили остальные.

Если конфиденциальные сведения носят критический характер, обладатель информации может прибегнуть к дополнительным средствам защиты. Например, в сделках купли-продажи бизнеса есть несколько этапов переговоров: на первом стороны заключают NDA и обладатель информации предоставляет ее в усеченном или засекреченном виде. Так, можно показывать реестр клиентов без контактных данных или данные по производству только одного из цехов.

Если переговоры продолжаются, обладатель информации предоставляет ее целиком после заключения юридически обязывающих документов по продаже бизнеса. В таком случае риск утраты информации компенсируется обязанностью купить компанию.

Источник

«Что такое соглашение NDA и как оно защищает компанию от потери конфиденциальной информации?» Евгений Карноухов для «Юриста компании»

В современном мире информация – один из самых важных ресурсов, который может использоваться как во благо, так и во вред. Финансовый урон, которые наносят утечки конфиденциальной информации, могут существенно подкосить, а иногда и полностью разрушить бизнес. В России при этом возникла печальная динамика по росту числа таких инцидентов. По данным исследований InfoWatch в более чем половине случаев виновными оказываются «внутренние нарушители», то есть рядовые сотрудники или топ-менеджмент компании. И хотя чаще всего причиной «сливов» становится простая некомпетентность в сфере информационной безопасности, существует опасность и намеренного разглашения коммерческой тайны. Чтобы избежать подобной ситуации, бизнесу стоит воспользоваться NDA.

Что такое NDA

Термин NDA (non disclosure agreement) заимствован у зарубежных коллег и означает буквально «соглашение о неразглашении». Под его «защиту» попадают разные данные, но в широком смысле — любая конфиденциальная информация, относительно которой стороны установили особый режим ее распространения, частичный или полный запрет такового. Чаще всего инициатором соглашения становится компания или гражданин, которые передают важную для них информацию, чтобы не допустить ее последующее разглашение. Наибольшей популярностью NDA пользуется во время реализации инвестиционных контрактов, покупки активов, сделок слияния и поглощения, переговоров по поводу заключения договоров. Подобные соглашения также востребованы в IT-индустрии и для регулировки правоотношений между работодателем и его сотрудниками.

Вопреки расхожему мнению, предметом NDA не всегда становится именно коммерческая тайна, понятие которой отнюдь не идентично термину «конфиденциальность информации». Также следует отметить принципиальные отличия в правовой природе NDA, заключенных между компаниями и ее сотрудниками или компаниями и контрагентами. Их правовое регулирование различается — первые основываются на трудовом законодательстве, вторые — на гражданском.

Вид договора «Соглашение о неразглашении» российское законодательство не регулирует. Он является продуктом провозглашенного в статье 421 ГК принципа свободы договора. Согласно ему, гражданин или юридическое лицо могут свободно заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом. Поэтому никаких особых императивных требований к этому виду контракта закон не устанавливает. При этом согласно положениям статьи 434 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Системный анализ норм гражданского законодательства позволяет прийти к выводу о том, что для NDA применима простая письменная форма. Следует также отметить, что NDA в условиях делового оборота зачастую не оформляется в виде отдельного контракта, а имплементируется в текст основного договора как «оговорка о неразглашении», являясь по сути его отдельным разделом (иногда довольно объемным по своему содержанию). Все же в классическом понимании NDA – это составленное в простой письменной форме соглашение сторон в виде отдельного документа, требования к содержанию которого определяются, исходя из его предмета, сторонами самостоятельно или с учетом установленных законом требований.

Какие требования к содержанию соглашения о неразглашении?

Ответ на данный вопрос зависит от того, является ли предметом «Соглашения о неразглашении» конфиденциальная информация, относящаяся именно к коммерческой тайне. Дело в том, что согласно статье 432 ГК «договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Если с формой NDA все достаточно понятно, то какие условия договоров данного вида и в каких случаях можно считать существенными?

Согласно подпункту 7 пункта 3 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» конфиденциальность информации — это обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя. Следовательно, NDA в отношении конфиденциальной информации будет заключен тогда, когда передающая и принимающая стороны определят предмет – обозначат информацию, которую считают конфиденциальной, и зафиксируют требование не передавать ее третьим лицам. Все иные условия стороны вольны определять самостоятельно, руководствуясь общими нормами и принципами гражданского законодательства (положения NDA не могут иметь целью причинение вреда, противоречить закону, нарушать публично-правовые интересы, а также права третьих лиц).

Однако конфиденциальность информации и коммерческая тайна понятия отнюдь не тождественные, ведь критерием последней является именно коммерческая выгода от соблюдения режима конфиденциальности, который четко регламентирован Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». Следовательно, как только стороны поименуют в качестве предмета NDA сведения, составляющие коммерческую тайну, сразу начнут действовать императивные требования закона, позволяющие определить существенные условия, необходимые для договоров данного вида:

определение самой конфиденциальной информации;

определение прав и обязанностей сторон по охране режима коммерческой тайны;

определение срока неразглашения конфиденциальной информации.

Такой вывод следует из постановления Суда по интеллектуальным правам от 31.10.2018 по делу № А56-92673/2016. Несоблюдение этих требований может повлечь признание NDA в отношении информации, составляющей коммерческую тайну, незаключенным, как следствие, отказ в правовой охране коммерческой тайны. Это подтверждает постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.01.2017 по делу № А40-83833/15.

Какие разделы включить в NDA

Кроме преамбулы с описанием сторон соглашения практический смысл имеет указание на цель заключения соглашения, что в случае спора поможет суду в толковании условий соглашения: с какой целью, для какой именно сделки или для каких переговоров передается конфиденциальная информация?

Необходимо досконально определить, что будет считаться конфиденциальной информацией: только лишь сведения, отнесенные к коммерческой тайне, или какая-либо иная конфиденциальная информация?

Также необходимо определить объем прав и обязанностей по выполнению соглашения, как передающей, так и принимающей стороны, установить распространяется ли соглашение и в какой части на аффилированные сторонам лица. Представляется правильным внести в соглашение положения о порядке информационного обмена между сторонами (порядок уведомлений, документооборота). Целесообразно указать ответственных за передачу конфиденциальной информации лиц, а также перечень сотрудников и доверенных лиц, имеющих доступ к информации на всех или отдельных этапах ее обработки и использования.

Положения, посвященные ответственности сторон, должны наиболее полно и недвусмысленно отражать условия, определяющие размер и порядок выплаты штрафных санкций, основания для наступления договорной ответственности, а также срок неразглашения конфиденциальной информации. Будет правильным дополнить текст NDA положениями, определяющими договорную подсудность, применимое право, обстоятельства, исключающие ответственность сторон, а равно дополнительные условия, например: запрет рекрутирования и условие о не конкуренции (переманивание сотрудников и клиентов), основания и порядок возмещении потерь.

Что грозит за нарушение NDA?

Выбор средств правовой охраны и правовые последствия нарушения NDA зависят от того, кто является субъектом нарушения — работник или контрагент. Также нужно учитывать, является ли разглашенная информация коммерческой тайной или иной конфиденциальной информацией.

Административная ответственность

Нарушение NDA контрагентом (юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем), разгласившим конфиденциальные сведения, при определенных обстоятельствах может повлечь административную ответственность на основании ст. 14.33 КоАП РФ (недобросовестная конкуренция) с наложением штрафа на должностных лиц в размере от 12000 до 20000 рублей; на юридических лиц – от 100000 до 500000 рублей. Вопреки расхожему мнению административная ответственность по ст. 13.14 КоАП РФ (разглашение информации с ограниченным доступом) не связана с нарушением NDA.

Уголовная ответственность

К уголовной ответственности по ч. 2 ст. 183 УК РФ (максимально возможное наказание – лишение свободы на срок до трех лет) может быть привлечен, во-первых, исключительно работник или служащий организации, во-вторых, допустивший несанкционированное работодателем разглашение коммерческой тайны именно в смысле ФЗ «О коммерческой тайне», а не любых конфиденциальных сведений (апелляционное постановление Московского городского суда от 19.03.2019 № 10-1675/2019).

Дисциплинарная и материальная ответственность работника

Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях разглашения охраняемой законом тайны, в том числе, коммерческой, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей (пп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Следует отменить, что правоприменительной практики, подтверждающей законность увольнения по указанному основанию очень много. По общему правилу работник несет материальную ответственность за ущерб, причиненный по его вине, в пределах своего среднего месячного заработка, однако, согласно п. 7 ст. 243 ТК РФ в случае разглашения работником сведений, составляющих охраняемую законом тайну, в том числе, коммерческую, он несет материальную ответственность в полном размере причиненного ущерба. Несмотря на наличие заключенного с работником NDA, для наступления полной материальной ответственности необходима совокупность условий: работодателем должны быть выполнены все меры по установлению режима коммерческой тайны согласно ФЗ и проведена проверка для установления размера ущерба и причин его возникновения (ст. 247 ТК РФ). При этом включение в NDA, заключаемых с работниками, условий о взыскании с них штрафов/неустоек за нарушение обязательств о неразглашении – незаконно и повлечет за собой административную ответственность уже самого работодателя (ст. 5.27 КоАП РФ).

Корпоративные последствия нарушения NDA

Невыполнение участником общества обязанности не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности компании может служить основанием для применения мер гражданско-правовой ответственности, вплоть до исключения из числа участников согласно п. 1 ст. 67 ГК РФ. Кроме того, отказ участника общества в подписании NDA перед получением заверенных копий документов о финансово-хозяйственной деятельности общества является основанием для отказа в предоставлении запрошенных им документов (п. 5 ст. 50 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Гражданско-правовая ответственность

Гражданское законодательство предоставляет наиболее обширный инструментарий в выборе средств правовой охраны конфиденциальной информации, являющейся предметом NDA.

Право на взыскание убытков, причиненных разглашением конфиденциальных сведений (не обязательно относящихся к коммерческой тайне) вытекает из общих начал и многочисленных положений гражданского законодательства – заключение NDA для этого не является обязательным. Однако четкое определение в тексте NDA перечня конфиденциальной информации, а также неукоснительное соблюдение установленного режима коммерческой тайны (при отнесении всех или части конфиденциальных сведений к таковой), прежде всего, призваны упростить доказывание состава дисциплинарного, административного, уголовного или гражданского правонарушения. Как следствие, облегчить взыскание с виновной стороны убытков. Ведь по данной категории дел именно истцу необходимо доказать наличие в совокупности четырех обстоятельств (предмет доказывания): факт нарушения права истца разглашением конфиденциальной информации, вину ответчика в разглашении конфиденциальной информации; факт причинения убытков и их размер; причинно-следственную связь между фактом разглашения конфиденциальной информации и причиненными убытками. Недоказанность хотя бы одного из указанных обстоятельств повлечет отказ в удовлетворении иска о взыскании убытков.

Наиболее действенным инструментом является установленный в NDA штраф за каждый случай нарушения (разглашения конфиденциальной информации). По требованию об уплате штрафа истец не обязан доказывать причинение ему убытков – необходимо лишь доказать вину ответчика в разглашении конфиденциальных сведений, перечисленных в NDA. Кроме того, стороны свободны в определении размера штрафа. В нашей практике встречались NDA, содержащие условия о многомиллионных штрафах, не соответствующих реальной степени возможного нарушения, со всей очевидностью направленные на запугивание контрагента. Между тем, такое поведение стороны, инициирующей подобные «кабальные» штрафы, во-первых, может быть расценено в ходе судебного рассмотрения как злоупотребление правом, что является основанием для отказа в судебной защите (читай – для отказа в иске), а во-вторых, дает суду право уменьшить сумму штрафа при наличии соответствующего заявления ответчика, ввиду несоразмерности допущенному нарушению.

Еще одним механизмом, освобождающим истца от доказывания сложного состава правонарушения, является включение в NDA условия о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК РФ). Отличительной особенностью этого правового института, позаимствованного отечественной правовой системой у зарубежных правопорядков, является сугубо предпринимательский характер. Включение условия о возмещении потерь в текст NDA возможно только, если стороны заключают соглашение при осуществлении ими предпринимательской деятельности (включая корпоративные отношения, участником которых является физическое лицо). Данное условие позволяет предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств, не связанных с нарушением стороной обязательства. Иными словами, самого факта наступления определенного соглашением обстоятельства уже будет достаточно для возмещения оговоренных в соглашении денежных потерь независимо от вины принявшей это обязательство стороны.

Требующей компенсации стороне все же необходимо будет доказать факт наступления потерь или неизбежность их наступления в будущем, а также причинную связь между наступившим событием и потерями. В случае с NDA, если передаваемые конфиденциальные сведения имеют рыночную стоимость и подлежат оценке, то соглашением может быть установлен размер соответствующих потерь, подлежащих возмещению другой стороной при попадании охраняемой информации в открытый доступ для неограниченного круга лиц. Вместе с тем, важно помнить, что потери – это не убытки, поскольку они не являются следствием нарушения обязательства. Наиболее классический пример возмещения потерь – это обязанность продавца контрольного пакета акций возместить потери, связанные с предъявлением к компании налоговых претензий, основанных на фактах хозяйственной деятельности, имевших место до смены акционера. В этой связи, при необдуманном включении в текст NDA условия о возмещении потерь c целью «прикрыть» положения о взыскании убытков существует риск признания судом соответствующих условий недействительными (притворными).

Источник: Юрист компании
Автор: Карноухов Евгений, Управляющий партнер. Руководитель практики разрешения споров.

Источник

NDA (соглашение о неразглашении): нужно ли его подписывать при локализации и зачем

Отдать проект аутсорс студии для локализации – значит, доверить ей самое сокровенное, оторвать от сердца УНИКАЛЬНЫЙ КОНТЕНТ, а вместе с ним – и множество информации, которая становится доступна лицам вне организации. Так вот, при обращении к партнёрам/вендорам необходимо предоставить, помимо самого текста, который надо адаптировать, множество других вспомогательных материалов, подписать договор и соглашение о неразглашении (NDA).

NDA (Non-Disclosure Agreement) – это соглашение о неразглашении коммерческой тайны. Заключается двумя сторонами с целью взаимного обмена материалами, знаниями или другой информацией с ограничением к ней доступа третьим лицам. Данный тип соглашения служит для предотвращения утечки любой конфиденциальной информации: от коммерческой тайны до персональных данных.

Иначе говоря, это соглашение, которое заключается между исполнителем (студией) и заказчиком (например разработчиком), чтобы в процессе локализации защитить все необходимые данные от утечки.

Интерес в защите информации может исходить не только со стороны разработчиков, но и со стороны студии. В зависимости от этого соглашение может быть односторонним и взаимным. Тут всё логично:

В принципе, интерес со стороны делового партнёра (заказчика) вполне объясним. Он может вписать в соглашение защиту всей информации, которую он предоставит студии для адаптации. Утечка, например, имён персонажей, деталей описания, квестов, декора в игре, тематики ивента и т.д. может привести к потере интереса у потребителей (игроков) и существенно уменьшит успех игры. Помимо вопроса о контенте, под защиту иногда попадают данные о самой организации, которая пользуется услугами, вплоть до названия организации и, соответственно, факта обращения. Причины и условия, прописанные в соглашении, могут быть разными. Кстати, соглашение может быть подписано как в бумажном, так и электронном виде. И в том, и в другом случае оно будет иметь юридическую силу.

Элементарный пример важности сохранения коммерческой тайны – фильм «Мстители. Финал». Перед премьерой в кинотеатрах была весьма сильная политика защиты от спойлеров. Вконтакте был опубликован набор стикеров на тему «Мстителей», который с удовольствием приобретали любители франшизы. Однако их удивлению или даже негодованию не было предела, ведь в наборе было всего около 6 стикеров с персонажами без каких-либо намёков на действие в фильме или увеличение количества стикеров (ни слова в описании к стикерам и т.д.). Через несколько дней после премьеры фильма стикеров стало гораздо больше, и в их числе был тот самый, с “финальным щелчком”.

В игровой сфере ситуация такая же. Очень важно прописывать все условия и отмечать всю информацию в соглашении, которая подлежит защите, чтобы информация или недоработанные проекты не увидели свет раньше, чем нужно.

Немалая ответственность при подписании NDA ложится именно на исполнителя (студию). И вот что она должна сделать, прежде чем начать работу:

Иногда под соглашение может попадать даже сам факт оказания услуг конкретной организации. В таком случае студия следит даже за резюме своих переводчиков, чтобы там не было указано “переводил для …”

В соглашении может быть также прописано обязательство возместить ущерб в случае разглашения конфиденциальных данных. Иногда прописывают требование возместить расходы на адвокатов – это, отмечают юристы, тоже служит сдерживающим фактором.

Спасибо за внимание! Отличной недели, друзья!

Блог менеджера по локализации Infinite Art Solutions Золотаревой Ирмы

Источники информации, которые использовались при написании статьи:

Источник

Зачем бизнесу NDA или соглашение о конфиденциальности

В КАКИХ СЛУЧАЯХ ЗАКЛЮЧАЮТ NDA

О сохранении конфиденциальности информации необходимо задумываться каждый раз, когда вы начинаете взаимодействовать с новым контрагентом, будь то инвестор, новый бизнес-партнер или подрядчик. NDA, как отдельное соглашение, следует заключать в случае, когда речь идет о коммерческом сотрудничестве. Наиболее распространенными и важными случаями заключения NDA являются следующие:

В рамках NDA раскрывать информацию может только одна сторона соглашения, либо обе стороны могут обмениваться информацией друг с другом. Отношения с работниками организации также сопровождаются раскрытием конфиденциальных сведений, но могут оформляться, как в виде отдельного соглашения о конфиденциальности, так и в виде приложения к трудовому договору. Помимо заключения соглашений с сотрудниками обязательным являются утверждение политик о конфиденциальности и коммерческой тайне, определение допусков и порядка распоряжения конфиденциальными сведениями, установление иных мер и режимов в рамках каждой отдельной организации в зависимости от специфики ее деятельности.

КАКАЯ ИНФОРМАЦИЯ СЧИТАЕТСЯ КОНФИДЕНЦИАЛЬНОЙ

Особенность российского законодательства состоит в том, что в России под конфиденциальной информацией понимаются сведения, доступ к которым ограничен в соответствии с законом. Перечень сведений конфиденциального характера установлен Указом Президента России и иными законодательными актами. Например, конфиденциальной информацией являются персональные данные, информация, составляющая профессиональную, коммерческую, служебную и государственную тайну. Конфиденциальной также может быть информация о содержании корпоративного договора, о новых решениях, полученных в результате исполнения договора подряда.Но на практике конфиденциальный характер могут носить абсолютно любые сведения о бизнесе, как например, базы данных клиентов, секреты производства(know-how), технологические разработки, маркетинговые стратегии, сведения о сотрудниках и любая другая информация, перечень которой различается в каждой отдельной компании.Значит ли это, что такие сведения не охраняются законом? Конечно, нет. В отношении любой информации, имеющей коммерческую ценность для компании, может быть установлен режим коммерческой тайны. А ЕСЛИ НЕ УСТАНОВЛЕНО НИКАКИХ РЕЖИМОВ…?Среди юристов популярно мнение, что в российских реалиях в отсутствие установленного режима коммерческой тайны привлечь к ответственности за разглашение конфиденциальной информации невозможно, потому что законом охраняется только коммерческая тайна.Для установления режима коммерческой тайны необходимо предпринять ряд действий:

Учитывая, что режим коммерческой тайны считается установленным в том случае, если все перечисленные меры реализованы в совокупности, а также то, что ряд из них носит весьма архаичных характер, на практике, компании нечасто устанавливают режим коммерческой тайны. Принято считать, что если режима нет и информация по закону не признается конфиденциальной, то NDA подписывать бесполезно.Действительно, на протяжении десятка лет формировалась судебная практика, когда суды отказывали во взыскании убытков за разглашение конфиденциальной информации, по причине того, что не был установлен режим коммерческой тайны, независимо от наличия соглашения о конфиденциальности. Однако следует понимать, что NDA, в первую очередь, гражданско-правовой договор. В оглавлении Гражданского кодекса Российской Федерации вы не обнаружите упоминание соглашения о неразглашении конфиденциальной информации. Тем не менее стороны свободны заключать любое соглашение, не противоречащее закону, и такое соглашение должно исполняться. В судебной практике редко, но все же встречаются прецеденты о привлечении к ответственности за нарушение обязательств по сохранению конфиденциальности сведений. В таких кейсах суды для принятия решения не анализируют, был ли установлен режим коммерческой тайны в отношении информации, а читают текст подписанного соглашения. Из этого можно сделать вывод, что NDA все-таки не бесполезный, а вполне рабочий документ, в том числе в российском суде.

ПРОБЛЕМА ВЗЫСКАНИЯ УБЫТКОВ

ПОЧЕМУ СТОИТ ЗАКЛЮЧАТЬ NDA

Среди крупных корпораций и профессиональных консультантов, в том числе российских, принято подписывать NDA до начала любого сотрудничества. Подписание NDA совершенно стандартная процедура в их практике. И“стандартность” процедуры подписания NDA состоит не в том, что этому не придается значение, напротив, этот этап настолько устоявшийся, что в его обязательности не возникает сомнений. Вряд ли это связано с тем, что крупным корпорациям и профессиональным консультантам не известно о всех тех проблемах исполнения NDA, о которых мы говорили выше. Основная целью подписания NDA состоит в сохранении конфиденциальности передаваемой информации. Достижение этой цели обеспечивается за счет следующих функций NDA:

В тексте NDA определяется перечень ценной коммерческой информации и определяются правила ее передачи, раскрытия и возвращения передающей стороне или удаления при завершении сотрудничества.

О проблемах исполнимости NDA и взыскании убытков можно говорить только в том случае, если есть соглашение. Не заключая NDA вы лишаете себя юридического основания для обращения в суд и защиты ваших интересов.

Наличие подписанного NDA оказывает, в первую очередь, дисциплинирующее воздействие на сторон. В NDA определяется перечень информации, с которой следует обращаться“деликатно”. Подписание NDA обеспечивает раскрывающей стороне чувство уверенности в более ответственном и внимательном обращении с ее конфиденциальными сведениями.

ПРАКТИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ NDA

Необходимо уделить особое внимание тому, какая информация является конфиденциальной. Старайтесь избегать абстрактных формулировок.

В тексте NDA следует указать цель передачи конфиденциальная информация.

Например, следует прописать, возможность раскрытия информации по запросу государственных органов, а также сотрудникам или привлеченным подрядчикам, при условии, что они взяли на себя обязательства соблюдать конфиденциальность сведений. Следует определить каналы связи для обмена информацией, адреса электронной почты или иные контактные данные сторон и их сотрудников.

Указать сроки и способы возврата материальных носителей, документов, указать на обязанность уничтожить(удалить) соответствующие данные.

Период времени, в течение которого необходимо сохранять конфиденциальность сведений зависит от типа раскрываемой информации. Лучше указывать адекватные сроки, учитывая, например, что информация технического и научного характера остается актуальной на протяжении небольшого периода времени.

Источник

Что такое NDA. Объясняем простыми словами

Соглашение о неразглашении (Non-disclosure agreement, NDA) — договор между двумя сторонами, предотвращающий утечки конфиденциальной информации.

Всего выделяется три основных вида NDA (по количеству участвующих сторон):

Одностороннее — включает в себя две стороны, одна из которых стремится защитить предоставляемую информацию. Наиболее частый пример такого вида NDA встречается в трудовых отношениях. Компания может потребовать от работника подписать документы о неразглашении коммерческой информации (коммерческой тайны и конфиденциальных данных, если такие данные и ответственность сотрудников указаны в локальном акте компании), которая может причинить ущерб бизнесу.

Двустороннее — в этом случае две стороны предоставляют друг другу сведения и стремятся избежать их утечки третьим лицам. Наиболее часто такой тип соглашений можно встретить между компаниями, которые готовятся к процедуре слияния или организации совместных проектов.

Многостороннее — в подписании подобного соглашения участвуют три и более стороны. Это избавляет от необходимости заключать несколько двусторонних соглашений.

Пример употребления на «Секрете»

«Перед тем как открывать детали проекта, руководитель должен заключить соглашение NDA, в котором следует указать, какая информация считается конфиденциальной, и предусмотреть ответственность за её нарушение. При судебных разбирательствах такое соглашение имеет вес, если в дальнейшем был введён режим коммерческой тайны».

(Создательница компании BioFoodLab Елена Шифрина — о том, как защитить бренд от копирования.)

Нюансы

В российском законодательстве NDA не работает, если у компании не введён режим коммерческой тайны, а в локальном акте не зафиксировано, какая информация является секретной и какое наказание ждет за её утечку. Для этого работодатель должен:

Источник

NDA для сотрудников: что это и зачем нужно бизнесу

NDA — это договор о неразглашении информации. Название — калька с английского Non-disclosure agreement, договор о неразглашении информации, в нашем случае — договор с людьми, работающими в компании.

Основная задача NDA для сотрудников — защитить бизнес от финансовых и репутационных потерь, которые по разным причинам могут нанести действия его же наемных работников. А еще — провести границу между информацией, которую использовать и озвучивать можно, и той, которая считается конфиденциальной. Чтобы не было ситуаций, когда сотрудник жалуется, допустим, в Трудовую инспекцию на задержку зарплаты, но боится сказать, сколько именно задолжал ему работодатель. «Ведь у нас NDA», — эта волшебная фраза звучит очень часто, и в самых разных ситуациях.

NDA с сотрудниками решает четыре задачи:

Определяет информацию, которая должна быть под защитой (охраняемой информации).

Предупреждает возможность разглашения информации сотрудниками компании.

Определяет санкции, которые будут применяться к нарушителям NDA.

Определяет условия возмещения материального ущерба, который был нанесен компании сотрудником из-за нарушения договора о конфиденциальности.

Отличия NDA от коммерческой тайны

Понятие NDA шире, чем понятие коммерческой тайны. Что может считаться коммерческий тайной описано в ФЗ № 98 «О коммерческой тайне». Для NDA же отдельного закона нет. Как правило, под NDA для сотрудников попадают сведения, составляющие профессиональную тайну — все то, что по роду работы доступно эйчарам и сотрудникам отдела кадров. Но также в договор о неразглашении можно вписать любую дополнительную информацию, утечка которой, по мнению владельцев бизнеса, может навредить компании. Это могут быть и сведения о производственной мощности, и планы продаж и закупок, и данные о запасах сырья, да и вообще все, вплоть до количества стульев в кабинете директора. Главное, чтобы эти сведения не запрещало скрывать действующее российское законодательство и они не были публичными.

В NDA нельзя вписать сведения:

о содержании Устава компании;

о содержании учредительных документов и любых других документов, дающих право на ведение предпринимательской деятельности;

данные о состоянии противопожарной безопасности, безопасности пищевых продуктов (если компания их выпускает), и санитарно-эпидемиологической обстановке;

данные о задержках заработной платы и социальных выплат, за которые отвечает работодатель, — например, выплат по больничному листу;

данные о длительности рабочей недели/рабочего дня;

данные о вынесенных (и опубликованных на сайтах судебных структур) судебных решениях в отношении компании.

То есть в NDA нельзя вносить сведения, которые могли бы скрыть нарушения руководством компании трудового и других видов законодательства. Если разбирательство дойдет до суда, то суд в этом случае всегда будет на стороне сотрудника.

Отдельная тема — заработная плата. Может ли эта информация быть коммерческой тайной и защищаться NDA — вопрос дискуссионный. Но если включить логику, то скорее нет, ведь эта информация может понадобиться сотруднику, чтобы получить кредит в банке. Запретить получать кредиты работодатель не имеет права.

Но зачем же тогда в принципе работодателю нужен договор NDA с сотрудниками? Давайте разберемся.

Когда нужен договор NDA для сотрудников

NDA с сотрудниками не может полностью исключить намеренный обман или месть обиженных наемных работников, но может существенно снизить подобные риски. И точно защитит от случайностей и разглашения важной информации из-за непонимания ее важности.

NDA с сотрудниками компании заключают в ряде случаев.

Для защиты от недобросовестной конкуренции

NDA можно заключать и с соискателями значимых должностей. Во-первых, при выполнении тестовых заданий они могут получать доступ к важным сведениям. Во-вторых, могут просто оказаться «засланными казачками» конкурентов.

Пример: компания «3 пчелы» занимается изготовлением крем-меда и продажей его ритейлерам. У них есть авторские рецептуры и технологии производства, а их продукция пользуется спросом. В поисках нового технолога компания опубликовала вакансию на HH.ru, начала отбор кандидатов. Конкуренты, увидев вакансию, направили в компанию «3 пчелы» своего человека, который не собирался устраиваться на работу, но хотел узнать технологию. Руководители «3 пчел» ввели его в курс дела, познакомили с технологиями, а потом кандидат отказался от вакансии, передал всю информацию компании-конкуренту. Если бы с кандидатом был заключен NDA, такая ситуация не возникла, ведь проблемы с законом никому не нужны.

Для защиты от необдуманных поступков

Например, компания «3 пчелы» придумала новые рецепты крем-меда, внутри компании презентовала новый продукт, который на рынке должен был появиться через месяц. Сотрудник написал пост, в котором от души расхвалил свою компанию в соцсетях, а заодно случайно раскрыл секреты новых продуктов, которые «станут просто бомбой», когда компания выведет их на рынок. Злого умысла в этом случае нет, но если эти сведения защитить NDA, то утечки не будет.

Для защиты от использования сведений работником в собственном бизнесе

Это поможет избежать ситуации, когда человек уволился, открыл свой аналогичный бизнес, а потом использовал готовые наработки. Закон дает бизнесу право указать в соглашении о неразглашении такой запрет. Этим нужно воспользоваться.

Для защиты самой компании от исков по NDA

Поясним на примере: руководство компании «Огонек» подписало со своим клиентом, компанией «Зевс», NDA — запрет на разглашение любых сведений о совместном проекте. При этом бухгалтер компании «Огонек» рассказала о сумме контракта секретарю за чашечкой кофе, а секретарь рассказала своим подругам за пределами компании. Если представители компании «Зевс» об этом узнают, то они имеют право обвинить «Огонек» в нарушении NDA и потребовать возмещения ущерба. Если же в NDA со всеми сотрудниками вписать пункт о запрете на разглашение любых сведений по текущим рабочим проектам, вероятность таких утечек снизится.

Для компенсации всех потерь компании, связанных с речевой невоздержанностью сотрудников

Маленькая юридическая тонкость — если обязательство о конфиденциальности включить в трудовой договор, то это трудовые отношения, которые регулируются Трудовым кодексом РФ. В этом случае с сотрудника можно взыскать только прямой убыток, если компания может его доказать. А если сделать это отдельным соглашением о неразглашении, то есть NDA, то такой документ относится уже не к трудовому, а к гражданско-правовому законодательству. Оно позволяет требовать с работника и возмещение прямого ущерба, и упущенную выгоду.

Для развития корпоративной культуры

NDA сам по себе включает перечень сведений, которые работодатель считает значимыми и не хочет разглашать. То есть NDA с сотрудниками — это инструкция о том, что можно передать третьим лицам, чтобы насолить своему работодателю. Подписание такого документа — уже показатель доверия компании к сотрудникам.

Что обязательно нужно указать в NDA для сотрудников

В NDA для сотрудников обязательно должны быть полные сведения о сторонах соглашения — наименование компании, должность конкретного сотрудника, должность человека, который подписывает договор о конфиденциальности данных от лица работодателя.

Конечно, в документе должен быть полный перечень информации, разглашение которой не допускается, например:

внутренние базы соискателей (кадровый резерв);

личные дела сотрудников;

производственные возможности бизнеса (например, возможность производить до 1 500 резинотехнических настилов для железнодорожных переездов в месяц в определенных условиях и по определенной технологии);

перспективные планы развития;

результаты испытаний продукции;

контактные данные и иные сведения о клиентах;

информация о дебиторской и кредиторской задолженности бизнеса;

методы сбора информации о конкурентах;

информация о каналах продвижения — речь не идет о ТВ-рекламе, которую увидит каждый (например, о нативных публикациях у блогеров, которые работодатель заинтересован подать просто как отзыв о товаре, а не как рекламную интеграцию);

особенности организации бизнес-процессов;

заработная плата сотрудников за исключением самого человека, подписывающего NDA.

Право заключать такие широкие NDA с сотрудниками работодателям дает пункт 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ (статья называется «Свобода договора»).

Важно прописать в NDA и штрафные санкции за нарушения конфиденциальности. Например, неустойку в 50 000 рублей за один факт разглашения, и/или возмещение убытков, понесенных компанией. Кроме того, важно донести до сотрудника сведения об ответственности и убедиться, что он все понял.

Пример NDA с сотрудниками. Так может выглядеть ваш договор

Права и обязанности сторон нужно указать с максимальной точностью

Важно нанимать сотрудников, которые уже работали в вашей сфере и не будут против подписания NDA и других документов для нормирования рабочих отношений. Найти проверенных специалистов в любой области можно на площадке Workspace: разместите вакансию или выберите сотрудника сами из тех, кто разместил свое резюме.

А что будет, если.

Например, сотрудник, подписавший NDA, разгласил информацию, которую компания хотела держать в секрете? Портал klerk.ru приводит несколько примеров судебных решений.

Увольнение

Сотрудница научно-исследовательского института копировала файлы с грифом «Для служебного пользования» на флешку. В файлах содержались сведения об инженерно-геологических испытаниях, о проектах по строительству новых станций метро. Эти файлы были доступны только работникам, у которых есть допуск к коммерческой тайне, подписан NDA. Такие сведения могут быть использованы в конкурентной борьбе другими НИИ. Когда информация о сливе данных выяснилась, работодатель уволил сотрудницу. Она обратилась в суд, но суд отказал ей в восстановлении на работе.

*Решение Куйбышевского районного суда г. Санкт-Петербурга от 08.07.2020 № 2-309/2020 года.

Реальный срок заключения

Сотрудник ПАО «МТС» попытался заработать на продаже сведений, которые составляют коммерческую тайну — продать сведения об абонентской базе. Он нашел в интернете заинтересованные компании и продал сведения, внесенные в NDA, получив за это деньги на банковскую карту третьего лица. Сотрудники полиции квалифицировали его действия по уголовной статье разглашение коммерческой тайны. Сотрудник получил 6 месяцев лишения свободы за ее разглашение.

* Приговор Надымского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23.07.2020 № 1-123/2020 года.

3 ситуации, когда не нужен NDA с сотрудниками

Не всем компаниям и не всегда необходим NDA с сотрудниками. Например, без подписания договора о конфиденциальности можно обойтись, если:

Ваши бизнес-процессы ничем не отличаются от аналогичных компаний. Например, вы — интернет-магазин по продаже игрушек, закупаете товары у производителей и выставляете на собственной площадке. Клиентов приводите с помощью SEO и контекстной рекламы. Это стандартный подход.

Бизнес, который вы ведете, не подразумевает отношений с третьими лицами — и вашим сотрудникам нет необходимости подписывать NDA о неразглашении данных клиентов. Это обычная ситуация для розничных продаж.

Вы не считаете нужным скрывать что-либо, касающееся вашего бизнеса, и считаете, что обнародование любой внутренней информации не снизит ваш доход и не повредит имиджу компании.

Во всех остальных случаях желательно задуматься о подготовке и подписании NDA c сотрудниками.

Так подписывать NDA или нет?

NDA — точно не панацея от проблем, связанных с отношениями между работодателем и сотрудниками. Но это хороший работающий инструмент, который снизит риски утечки значимой информации для компании. Поэтому если вы считаете, что вам есть, что защищать договором о конфиденциальности — готовьте и заключайте NDA с сотрудниками, а также с соискателями значимых должностей еще до момента их приема на работу.

Источник

NDA: Соглашение о неразглашении

Содержание данной статьи проверено и подтверждено:

Хомякова Елена Сергеевна

Что такое соглашение о неразглашении?

Соглашение о неразглашении NDA — договор о неразглашении конфиденциальной информации, материалов и других сведений. На английском языке называется «Non Disclosure Agreement». Договор заключается между двумя сторонами, без права доступа к данным третей стороны.

Функции и задачи договора

Соглашение, устанавливающее особый порядок обращения с конфиденциальной информацией, требуется для решения таких задач:

Главное в NDA — защита бизнеса от убытков и рисков, вследствие разглашения ценной для компании информации.

Принимающая сторона обязуется соблюдать и выполнять правила договора: получать информацию, без огласки хранить конфиденциальную информацию, использовать ее по назначению.

Лицо, получившее доступ к данным и не исполнившее обязательств по договору привлекается к ответственности по закону РФ. Со стороны владельца принимаются меры: взыскание и возмещение убытков за причиненный вред бизнесу.

Между участниками NDA складываются следующие отношения:

Предметом Non Disclosure Agreement предусмотрены два разных понятия, разница которых приведена в Таблице 1:

Таблица 1. «Отличие предметов в договоре NDA»

Источники, регулирующие нормы

Ответственность за нарушение

«Корпоративная (коммерческая) тайна»Относится к закрытой информации (научно-техническая, финансовая) о предприятии, необходимая для получения коммерческой выгоды (дохода) компании.ФЗ-98 «Закон о коммерческой тайне» от 29.07.20004;
Указом Президента РФ № 188;
Актами, перечнями сотрудников, должностными инструкциями, подписанными ведомостями с соответствующим штемпелем.Дисциплинарная, гражданско-правовая ответственность, административная ответственность, уголовная (Статья 14 ФЗ № 98 «Ответственность за нарушение настоящего Федерального закона»).«Конфиденциальная информация»Секретные, доверительные сведения, не подлежащие огласке.ФЗ № 149 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006;
Приказом ФНС РФ от 12.12.2006 N САЭ-3-13/848@ «О приеме, первичной обработке и хранении налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности в электронном виде».Дисциплинарная, гражданско-правовая, административная, уголовная (Статья 17 ФЗ № 149 «Ответственность за правонарушения в сфере информации, информационных технологий и защиты информации»).

Кто может заключить NDA?

Соглашение о неразглашении информации используется во многих сферах:

Non Disclosure Agreement предусматривался для работы с коммерческой и частной недвижимостью. Участники соглашения, в соответствие с его правилами, не имели права разглашать информацию о стоимости объектов недвижимости, метраже площадей и иную важную информацию.

Позже NDA документ нашел применение в других сферах: например, при разработке компьютерных программ. Стороны, подписавшие положение, брали на себя обязательство о неразглашении персональных данных, исходных файлов, листингов. Данные об интеллектуальной собственности не подлежали раскрытию в любой форме (письменной, устной).

Форма и структура соглашения о неразглашении

Законодательством Российской Федерации форма и структура соглашение неразглашение информации не регулируется. Договор о неразглашении информации составляется физическим или юридическим лицом в свободной форме. Согласие о неразглашении персональных данных образец с подробным содержанием можно скачать здесь.

Договор конфиденциальности имеет название, место и дату заключения. Шапка соглашения неразглашения информации оформляется по стандарту. В ней указываются сведения о принимающей и раскрывающей стороне.

Далее прописывается графа о совместном заключении соглашение о неразглашении. Подробное содержание и вид соглашения описаны в Таблице 2 «Содержание NDA»:

Таблица 2. Содержание NDA

Содержание договора конфиденциальности (разделы)

В графе «Предмет договора» указывается информация, составляющая коммерческую тайну. Допускается ссылка на отдельное приложение.

Договор о неразглашении персональных данных разрешается включать в гражданско-правовые документы в качестве раздела или подписать как отдельное соглашение неразглашении конфиденциальной информации.

Ответственность за разглашение конфиденциальной информации компании

NDA соглашение о конфиденциальности — правовой инструмент для защиты от утечки секретных сведений. Компания, работающая в режиме коммерческой тайны и составившая NDA с сотрудниками, оберегает сведения, составляющие коммерческую тайну.

Разглашение работником

Правовые последствия для работников следующие:

В некоторых ситуациях нарушение соглашения неразглашении конфиденциальных сведений попадает под ст.14.33 КоАП РФ («Недобросовестная конкуренция») или ст. 178 УК РФ («Ограничение конкуренции»).

Последствия разглашения коммерческой тайны акционером

Если документ о неразглашении был нарушен участником общества акционеров:

Справка! Режим коммерческой тайны невозможно использовать в суде в качестве доказательств (ст. 64 АПК РФ – 3 часть и ст. 55 ГПК РФ – 2 часть), если в отношении передаваемой информации не соблюдены все необходимые меры, предусмотренные Законом о коммерческой тайне.

Разглашение контрагентом

Правовая ответственность за разглашение конфиденциальных сведений контрагентом следующая:

Судебная практика

Несколько лет назад в России NDA соглашение скептически рассматривалось судами. Юристы и его владельцы не воспринимали соглашение конфиденциальности всерьез. Такая оценка возникла в отсутствии судебной практики с комментариями. В образцах NDA были ошибки. Деловые отношения заверялись без соответствующих актов и установления размера штрафа.

Со временем ситуация изменилась. Судебная практика по ведению гражданских дел доказала факт работоспособности документа.

Пример 1:

Дело № А56-92673/2016 по интеллектуальным правам (Источник: информационно-правовой портал Гарант.ру). По материалу вынесено положительное определение от 31.10.2018 № С01-843/2018 в пользу ООО “ВИАКАРД”.

Обстоятельства: заказчик по договору процессинга нарушил исключительное право исполнителя на применение системы базы данных программы для ЭВМ.

Между истцом и ответчиком был заключен:

Решение: Тринадцатым арбитражным судом с ответчика (ООО «Терминал Сервис») была взыскана задолженность, убытки и штраф в общем размере 42496557,69 руб.

Пример 2:

Дело 33-23/2018 (33-7743/2017) от 13 июня 2018 г. (Источник: КонсультантПлюс) является еще одним доказательством работоспособности NDA в России.

Обстоятельства: между банком (истец) и сотрудником (ответчик) был заключен трудовой договор и дополнительное соглашение неразглашении. При исполнении трудовых обязанностей, истец совершил противоправные действия. Он произвел конверсионные операции по иностранным валютам в ущерб акционерному обществу.

Решение: Судебная коллегия вынесла апелляционное решение. В нем определен размер взыскиваемого ущерба с ответчика: 4647412 руб и расходы по уплате государственной пошлины: 31437, 06 руб.

Как правильно составить NDA с юридической точки зрения?

Договор о неразглашении нужно составлять в письменной форме. Правильно составленный договор дает возможность безопасно передавать тайную информацию другим лицам на принятие и хранение.

Рекомендации по составлению договора:

Практические рекомендации при подписании NDA

Соглашение о неразглашении составляется между фирмой и частным лицом, между компаниями или партнерами. Ответственность за распространение данных, не подлежащих огласке, согласно NDA между физическими лицами, распространяется на сжатый круг участников.

NDA соглашение должно содержать полный список условий, регулирующих порядок действий при спорах. Сроки уведомления сторон об изменении положений, данные об ответственных лицах (от каждой стороны).

Дополнительное соглашение о неразглашении персональных данных к трудовому договору содержит данные об ответственных лицах, несущих расходы по спорным вопросам.

Источник