заключение договора со вторым участником по 223 фз после расторжения договора
Минфин России разъяснил особенности заключения контракта со «вторым» участником в случае расторжения контракта с победителем конкурентной закупки
 |
| alphaspirit / Depositphotos.com |
Специалисты министерства, в частности, отмечают, что срок заключения контракта по основаниям, предусмотренным ч. 17.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ, этим Законом не регламентирован (Письмо Минфина России от 7 октября 2019 г. № 24-03-08/76873). При этом контракт по указанным основаниям заключается с соблюдением условий, указанных в ч. 1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, в том числе содержащих сроки исполнения контракта, указанные в документации о закупке.
Кроме этого подчеркивается, что ст. 103 Закона № 44-ФЗ предусмотрен перечень информации и документов, направляемых в реестр контрактов, а также информация, которая направляется заказчиком в течении пяти рабочих дней с даты заключения контракта для включения в реестр контрактов.
Документы по теме:
Читайте также:
Соответствующий приказ Минтруда России прошел регистрацию в Минюсте России.
Методика применяется заказчиками с 25 сентября.
Он будет применяться с 17 октября.
Речь идет о показателях прогноза социально-экономического развития РФ до 2024 года.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Заключение договора со вторым участником по 223 фз после расторжения договора
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Можно ли заключить контракт с участником аукциона, заявке которого был присвоен второй номер, после расторжения контракта поставки, заключенного по итогам аукциона, в связи с его неисполнением со стороны поставщика (как вследствие отказа заказчика, так и по соглашению сторон)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
После отказа от исполнения контракта, заключенного по итогам конкурентной процедуры, заказчик вправе заключить новый контракт с участником той же процедуры, заявке которого был присвоен второй номер, после принятия решения об обращении в ФАС России о включении сведений о контрагенте, контракт с которым был расторгнут, в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), но до принятия органом ФАС России решения о включении соответствующих сведений в указанный реестр.
При расторжении в аналогичной ситуации контракта по соглашению сторон заказчик вправе заключить новый контракт с участником той же процедуры, заявке которого был присвоен второй номер, сразу после самого расторжения или включения сведений о таком расторжении в реестр контрактов.
К сведению:
Согласно ч. 17.1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ замещающий контракт заключается с соблюдением условий, предусмотренных ч. 1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, то есть на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки и документацией о закупке с учетом предложений, изложенных в заявке второго участника, с учетом положений ч. 18 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, то есть уменьшения объема исполнения и цены контракта пропорционально доле исполнения расторгнутого контракта, после предоставления участником закупки обеспечения исполнения контракта, если соответствующее требование было изначально предусмотрено. Порядок заключения замещающего контракта законом не установлен. В письме Федерального казначейства от 30.09.2019 N 14-00-06/20797 разъяснено, что до внесения изменений в Закон N 44-ФЗ при возникновении у заказчика необходимости заключения контракта с участником электронной процедуры, заявке которого присвоен второй номер, по основанию, предусмотренному ч. 17.1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, такой контракт может быть заключен без использования ЕИС в том числе на бумажном носителе.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Второму поставщику приготовиться: когда можно завершить работы, начатые другим
Второе место в закупке не всегда означает проигрыш. Иногда заказчик расторгает контракт с исполнителем и предлагает его второму участнику. На каких условиях заключат новый контракт, можно ли проигнорировать предложение и не попасть в РНП?
иллюстратор — Маргарита Федосеева
Второй участник — это поставщик, который занял второе место в итоговом протоволе закупки, то есть предложил заказчику лучшие условия и цену поставки после победителя. Даже если контракт с победителем уже подписан, второй поставщик может на него претендавать, но только в одном случае: если заказчик расторг контракт с победителем через суд, по соглашению сторон или в одностороннем порядке после включения исполнителя в РНП (ч. 8 ст. 95 44-ФЗ). К этому времени победитель может даже частично исполнить контракт.
Областная ГИБДД провела закупку камер фотофиксации. По итогам торгов заказчик заключил контракт с победителем, и тот без нарушений поставил две партии из трех. Однако при приемке последней партии заказчик заметил, что разрешение камер 2 Мп, хотя по контракту оно должно быть не меньше 5 Мп. Победитель не смог заменить товар на нужный, и заказчик расторг контракт. Чтобы не тратить время на проведение новой закупки, заказчик предложил поставщику, который стал вторым, поставить остальные камеры.
Возможность заключить контракт со вторым поставщиков действует с 2020 года и прописана в ч. 17.1 ст. 95 44-ФЗ.
Условия контракта со вторым поставщиком
Чтобы закупить товар у второго участника, заказчик отправляет ему проект контракта в электронном или бумажном виде (письмо Казначейства от 30.09.2019 № 14-00-06/20797). При заключении нового контракта соблюдают два правила
Контракт заключают на условиях второго участника
Заказчик должен переписать контракт и указать в нем те характеристики и торговые марки товара, которые предложил второй поставщик. Также он должен учитывать и цену, которую этот участник предложил во время торгов. Если первоначальный победитель снизил стоимость слишком сильно, заказчик не может принудить второго поставщика заключить невыгодный контракт и поставлять товар в убыток.
Если победитель частично исполнил контракт, объем товара и обеспечения уменьшают
Заказчик должен уменьшить сумму контракта и обеспечения, количество поставок или объем работ пропорционально тому, какую часть обязательств успел исполнить победитель. Исходя из новой цены контракта он должен пересмотреть и сумму штрафов и пеней.
Вернемся к примеру из начала статьи. Заказчик уже получил часть товара, поэтому он изменил некоторые условия контракта: второй участник должен поставить не 150, а только 50 камер. Он не забыл учесть и новую стоимость товара: цена второго поставщика была на 5% выше цены победителя.
Что делать, если стал вторым и получил проект контракта
Второй участник должен решить, подписывать ли предложенный контракт. На это у него есть пять дней. Он может не уведомлять заказчика о своем решении, а показать свой выбор действиями.
Если поставщик хочет заключить контракт
Он подписывает его в ЕИС или на бумаге. Если поставщик подписал бумажный контракт, заказчик сам внесет сведения о нем в электронный реестр контрактов.
Если в закупке требуется обеспечение контракта, поставщик до подписания должен перевести нужную сумму на счет заказчика или получить банковскую гарантию. Если вы подписали контракт, но, например, перевели деньги на счет ЭТП, вместо счета заказчика, он может посчитать, что вы уклонились от заключения контракта.
Если второй поставщик хочет заключить контракт, но не согласен с некоторыми пунктами
Тогда он составляет протокол разногласий и отправляет его заказчику. У заказчика есть три рабочих дня, чтобы рассмотреть протокол и решить, вносить ли изменения. Если он откажется менять контракт, то должен обосновать причину отказа.
Нельзя сначала согласиться заключить контракт, а потом передумать. Если вы разместили протокол разногласий, значит собираетесь подписать контракт. И если вы не сделаете это через три дня после ответа заказчика, ФАС может посчитать вас уклонившимся и внести в РНП.
Если второй поставщик не хочет заключать контракт
По закону второй поставщик может не заключать контракт, если не хочет. В этом случае он может просто проигнорировать присланный проект контракта. Уведомлять заказчика о своем решении в письменном виде или по телефону не нужно.
Вспомним закупку камер фотофиксации. Второй участник изучил новые условия контракта и посчитал, что не сможет на нем заработать: за время, которое прошло с момента торгов, цена на такие камеры выросла почти на треть. Поэтому он не стал подписывать контракт. Даже если заказчик решит пожаловаться на него в ФАС, ведомство признает жалобу необоснованной.
Может ли заказчик не отдавать контракт второму поставщику?
Заказчик сам решает, нужен ему новый контракт или нет. Закон не обязывает его передавать работы второму участнику. Однако если заказчик решил подписать контракт со вторым участником и отправил ему проект контракта, он не может поменять решение. Отказаться от подписания можно только в четырех случаях:
Поставщик не соответствует единым требованиям, например, у организации есть налоговая задолженность или она находится в процессе ликвидации.
Цена на жизненно необходимый или важнейший лекарственный препарат (ЖНВЛП), не зарегистрирована в реестре предельных отпускных цен.
Цена на закупаемый ЖНВЛП выше предельной отпускной цены, и поставщик не хочет ее снижать.
Поставщик не предоставил обеспечение контракта.
Мы также писали о ситуациях, когда контракт переходит ко второму участнику, если победитель отказался подписывать контракт.
Ответим на вопросы
Когда второй поставщик может стать исполнителем?
Вторым участником является поставщик, находящийся на 2-ом месте протокола закупки. Цена, предложенная им, лучшая после победителя. Если договор с победителем заключён, второй поставщик всё равно может на него рассчитывать. Но это возможно, когда расторжение контракта с победителем состоялось в соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона 44-ФЗ (см. подробнее: Расторжение контракта по 44-ФЗ: особенности и последствия):
Возможна ситуация, когда победитель к этому моменту уже приступил к исполнению контракта.
Управление Госавтоинспекции объявило торги на поставку камер фотофиксации. В результате заказчиком был подписан госконтракт с организацией, которая осуществил поставку двух партий. Но в ходе приёмки очередной партии было выявлено: характеристика разрешения оборудования составляет 1,3 мегапикселя, а в соответствии с условиями контракта требуется не менее 4 мегапикселей. Организация-победитель не смогла заменить данную продукцию на требующуюся, поэтому госконтракт заказчиком был расторгнут. Чтобы избежать временных затрат на организацию повторной закупки, заказчик обратился к фирме, ставшей второй, предложив осуществить поставку оставшихся фотокамер.
Заключение контракта со вторым поставщиком нормативно установлено Законом 44-ФЗ (в ч. 17.1 ст. 95) с этого года.
Регистрация в ЕРУЗ ЕИС
С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.
Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:
Особенности контракта со вторым поставщиком
Заказчику, планирующему закупку продукции у второго участника, необходимо направить в его адрес проект контракта в электронном или печатном виде (см. подробнее: Электронный документооборот в закупках).
В письме Казначейства от 30.09.2019 № 14-00-06/20797 сказано: для того чтобы осуществить закупку товара у второго участника, организация посылает ему проект контракта (электронный или печатный).
Заключая другой контракт, необходимо выполнить следующие требования:
1. Контракт заключается на условиях второго участника.
С учётом характеристик и торговых марок товаров, предложенных вторым поставщиком, заказчику нужно переработать контракт. Кроме того, нужно учитывать и цену, предложенную фирмой в ходе торгов. Когда стоимость снижается победителем очень сильно, заказчик не имеет права вынуждать второго поставщика к заключению контракта на невыгодных условиях и осуществлению поставки себе в убыток.
2. Когда победитель частично выполнил контракт, то количество товара и размер обеспечения снижаются.
Заказчику необходимо уменьшить размер контракта и обеспечения, количество поставок или объём работ соразмерно части контракта, выполненной победителем. Основываясь на вновь рассчитанной цене контракта, ему следует изменить размер пеней и штрафов.
Вспомним приведённый выше случай. Заказчику уже были поставлены две партии товара. В связи с этим проведена корректировка отдельных условий контракта: второму участнику необходимо осуществить поставку 40 камер, а не 120. Также в текст договора внесена новая стоимость товара: цена у второго поставщика была на 7% выше, чем цена, предложенная победителем.
Как действовать второму участнику, если им получен проект контракта
Ему необходимо в течение пяти дней определиться, будет ли подписывать полученный контракт. При этом можно не направлять заказчику уведомление о принятом решении. Это будет ясно из его дальнейших действий.
Если поставщик планирует заключать контракт
Ему необходимо подписать его в электронном виде (ЕИС) или печатном виде. В случае подписания бумажного контракта заказчику следует внести информацию о нём в реестр контрактов.
Когда документацией предусмотрено обеспечение контракта, поставщику необходимо перед подписанием перевести необходимую сумму на счёт заказчика либо получить банковскую гарантию. Если контракт подписан, а деньги направлены на счёт торговой площадки, а не заказчика, то это может восприниматься как уклонение от заключения контракта.
Если второй поставщик планирует заключить контракт, но хочет изменить его отдельные положения
Необходимо подготовить протокол разногласий и направить заказчику, которому отводится три рабочих дня для изучения протокола. За это время он принимает решение о внесении изменений ли отказе сделать это с обоснованием причин этого.
Важно знать: нельзя подписать контракт, а затем отказаться от его выполнения. Размещение протокола разногласий означает принятие решения заключить контракт. Если этого не будет сделано в течение трёх дней с момента ответа заказчика, тогда ФАС сочтёт организацию уклонившейся и внесёт её в РНП.
Если второй поставщик не хочет заключать контракт
Законодательно установлено, что второй поставщик, если не хочет, не должен заключать контракт. Тогда нужно просто оставить без ответа направленный проект контракта.
Снова о закупке фотокамер. Второй участник рассмотрев новые условия контракта, решил, что данный договор ему невыгоден. Со времени проведения торгов цены на подобную продукцию увеличились практически на тридцать процентов. По этой причине поставщик решил не подписывать контракт. Если вдруг заказчик примет решение послать на него жалобу в антимонопольную службу, она посчитает её необоснованной.
Имеет ли право заказчик не направлять контракт второму поставщику?
Решение о подписании или неподписании принимает заказчик. Законодательно не установлено обязательное требование о подписании контракта со вторым участником. Но решив подписать подобный контракт, заказчик не может отказаться от своего решения. Отказ правомерен в следующих ситуациях:
Расторжение договора по 223-ФЗ
Регламентация
Федеральный закон № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», принятый в 2011 году, регламентирует порядок проведения закупок компаниями с долей участия государства. Подробный список организаций, работающих по 223-ФЗ, перечислены в пункте 2 статьи 1 данного закона.
Документ даёт возможность заказчикам менять условия заключенного договора в части объемов, сроков и цен работ, услуг и товаров, при этом процедура расторжения контракта не предусматривается. В спорных ситуациях приходится обращаться к положению о закупке, установленному самим заказчиком, и нормам Гражданского кодекса РФ.
Иначе обстоят дела с федеральным законом № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Эксперты называют его более лояльным, так как в законе четко прописаны условия, по которым договор может расторгаться в одностороннем порядке, либо по соглашению сторон.
При этом цену, сроки поставки и другие существенные условия изменить нельзя, если речь не идет о строительных закупках (возможно изменение сроков и объемов работ не более чем на 30 процентов).
Отказ от сделки
Расторжение договора по 223-ФЗ возможно. Гражданское законодательство предусматривает такие варианты отказа от сделки:
Во всех случаях процедура должна осуществляться в рамках действующего законодательства РФ.
Односторонний способ расторжения
Отказ от сделки по инициативе одной из сторон происходит из-за существенных нарушений условий договора другим участником.
Например, заказчик может расторгнуть контракт, если поставщик более одного раза нарушил оговоренные сроки, отказался передать товар или он оказался некачественным, либо в заявке на участие в закупке обнаружились ложные сведения. Поставщик же имеет право на расторжение сделки, если она не оплачена в нужное время.
Инициатор прекращения договора по 223-ФЗ должен направить другой стороне уведомление, в котором следует указать:
Если происходит односторонний отказ от исполнения договора по инициативе заказчика, то сведения о второй стороне передаются в Реестр недобросовестных поставщиков. Однако перед включением в РНП уполномоченный орган может назначить оценку действий поставщика для выяснения всех обстоятельств дела.
Расторжение по соглашению сторон
Это наиболее оптимальный вариант отказа от сделки по 223-ФЗ. Аннулирование по взаимному согласию обоих её участников предусмотрено статьей 450 ГК РФ.
Особый порядок в таких случаях не предусмотрен, достаточно официального письма от одной из сторон с предложением расторгнуть контракт.
Необходимо указать причину, почему необходимо прекратить договорные отношения. Если другая сторона согласна с предложением, она составляет соответствующее соглашение, оба участники закупки его подписывают, и заключенный ранее договор считается недействительным. Если заказчик уже получил часть товара, он обязан его вернуть, а поставщик обязуется перечислить обратно вырученные деньги.
При наличии такой договоренности с заказчиком поставщик не попадает в реестр недобросовестных, его репутация остаётся неизменной.
Расторжение по решению суда
Иногда одна из сторон категорически не желает расторгать контракт. В таких случаях приходится обращаться в суд.
При этом должны иметься существенные основания для прекращения действия договора, и истец обязан доказать наличие нарушений со стороны ответчика. К примеру, если действия последнего нанесли значительный ущерб.
Важно соблюсти претензионный порядок: инициатор расторжения контракта обязан в письменной форме уведомить вторую сторону о своём намерении и предложить устранить нарушения до обращения в судебные инстанции. На ответ выделяется 30 дней, если его не последовало, можно подавать иск.
Расторжение сделки в суде является невыгодным для поставщика, так как сведения о нём также направляются в РНП. Однако подрядчик имеет право оспорить данное решение через суд, чтобы в дальнейшем получить возможность заключать контракты.
Риски и последствия
Расторжение контрактов чаще всего сказывается на репутации подрядчика. Внесение в Реестр недобросовестных поставщиков влечет запрет на участие в государственных торгах, при чем не только по нормам 223-ФЗ, но и по 44-ФЗ. Ограничение вводится на 2 года.
Заказчик в это время не получает исполнение контракта, процедура закупки обесценивается, её придётся проводить заново.
Кроме того, инициатор аннулирования контракта может наложить штрафные санкции за его ненадлежащее исполнение, и ответчик понесет финансовые потери. В соответствии с пунктом 5 статьи 453 ГК РФ потребовать возмещения убытков, которые повлекло расторжение договора, может любая из сторон — как заказчик, так и поставщик. Выплата средств возможна в досудебном порядке, если обе стороны с этим согласны.
В случае обращения в суд также потребуются деньги на издержки.
Есть риск и для истца: если судебная инстанция признает его требования не законными, то он может превратиться в ответчика. Поэтому важно изучить все правовые нормы и условия контракта, прежде чем принимать решение о его расторжении.
Последствия могут быть для каждой из сторон, за несоблюдение законодательства предусмотрена административная ответственность в виде штрафа. 8 видов нарушений при закупках по 223-ФЗ и виды наказаний за них указаны в статье 7.32.3 КоАП РФ.
Таким образом, инициировать прекращение действия договора может и заказчик, и поставщик. Однако для этого должны иметься достаточные основания, важно фиксировать все факты нарушений. И перед тем, как обращаться в суд или прибегать к одностороннему способу расторжения, лучше попробовать договориться.