если договор гпх признают трудовым последствия
Факты говорят: суд переквалифицировал договоры ГПХ в трудовые и доначислил взносы
 |
| belchonock / Depositphotos.com |
Трудовой кодекс запрещает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. Тем не менее, нередки ситуации, когда под видом, например, договора об оказании услуг, выстраиваются фактически трудовые отношения. До тех пор, пока они не попадут в поле зрения трудовой инспекции.
А вот у ФСС России свой взгляд на такие ситуации: уход от заключения трудового договора позволяет работодателю уходить и от уплаты части страховых взносов. Напомним, на выплаты по гражданско-правовым договорам начисляются только страховые взносы на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование, в то время как взносы на «травматизм» и на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством платить не надо.
И если при проверке ревизоры ФСС России установят, что при заключении договора гражданско-правового характера фактически все же имели место трудовые отношения, то высока вероятность, что они смогут переквалифицировать такой договор и взыскать неуплаченные взносы.
В первом из них организация заключила с физлицом договор оказания услуг, по которому в обязанности исполнителя входило устное консультирование в офисе организации граждан по вопросам, связанным с деятельностью организации, заключение с ними договоров и прием оплаты. График работы исполнитель определял самостоятельно. Ежемесячно сторонами подписывались акты оказанных услуг и производилась оплата.
ФСС России сделал вывод о наличии трудовых отношений и доначислил страховые вносы. Судьи поддержали Фонд, подчеркнув, что такому решению вполне обоснованно способствовал ряд обстоятельств:
Все важные документы и новости о коронавирусе COVID-19 – в ежедневной рассылке Подписаться
Во втором случае организация дошла до кассационной инстанции, но на всех этапах рассмотрения дела судьи были согласны с ФСС и переквалифицировали гражданско-правовые договоры с рабочими в трудовые. Судьи исходили из того, что:
К аналогичным выводам при схожих обстоятельствах судьи Западно-Сибирского округа уже приходили в постановлении от 30 мая 2019 г. № Ф04-1699/19. А в прошлом году окружной суд Дальневосточного округа постановлением от 11 сентября 2020 г. по делу № А51-23858/2019 переквалифицировал договоры с учетом того, что:
Когда ГПД признают трудовыми? 11 опасных признаков
У HR-специалистов появилась еще одна «головная боль». Государственная инспекция по труду получила возможность переквалифицировать договоры подряда (гражданско-правовые) в трудовые. Сама норма не нова: ст. 19.1 Трудового кодекса РФ говорит, что материалы проверки ГИТ или предписание конкретного инспектора могут стать основанием для такого исправления. Но «масла в огонь» подлил Верховный Суд, который обозначил признаки, когда такое может случиться. Суд обозначил 11 признаков, когда договор может быть переквалифицирован, и в этом списке могут быть очень неприятные моменты.
Почему вопрос подрядных и трудовых отношений вновь стал актуальным? Причины очевидны, у человека по гражданскому договору меньше гарантий. Если размер оплаты и разных отчислений можно сопоставить, то социальных гарантий договор подряда фактически не дает. У человека не может быть отпуска, компания не оплачивает больничный и т.д. Главное же — нет ограничений при расторжении договора в сравнении с трудовым правом. Какие условия в соглашении между заказчиком и исполнителем указаны, такие и соблюдаются. Завершился проект — документ можно расторгать. А вот по трудовому договору у вас целый набор обязательств — льготные категории, преимущественное право при сокращении штата, больничные, диспансеризация и многие другие.
То есть за одну и ту же работу компания платит в виде зарплаты, компенсаций, отчислений разные деньги. Наше государство понимает это и, видимо, поэтому разрешает ГИТ проверять и переквалифицировать договоры, чтобы сохранить социальные гарантии для людей. Но работодатели остаются в сложном положении. Одно дело, когда компания целенаправленно манипулирует и заключает договоры подряда, желая сэкономить. С другой стороны, по гражданской форме может работать масса людей, в первую очередь, фрилансеры, и это нормально для эпизодических работ. Но человека, сделавшего одну презентацию, теперь могут признать сотрудником и обязать компанию заключить трудовой договор. Итог такого сценария очевиден: готовая продукция подорожает, конкурентоспособность малого бизнеса упадет, ведь именно он в большей степени пользуется разовыми гражданскими услугами.
11 признаков наличия трудовых отношений
Некоторые из этих пунктов приводят в смятение. Например, e-mailпереписка — как будто заказчик и исполнитель по гражданскому договору не могут обмениваться электронными письмами. Или учет в журнале регистрации посетителей в офисе: он дает простор для фантазии. Допустим, человек в нем иногда расписывается — значит, он сотрудник. А если подписи человека нет, но с ним заключен договор подряда, его тоже можно считать работником, ведь по такой логике нельзя же заключить договор и ни разу не встретиться лично.
В любом случае теперь, заключая договор подряда, надо быть особенно внимательным и аккуратным. Если вы не хотите рисковать, лучше заключать трудовые договоры, в том числе срочные — для временных проектов. Но если вы сохраняете гражданско-правовые договоры с исполнителями, надо понимать, что, увидев подобные документы и проверив их, инспектор может выдать предписание — оформить трудовые соглашения. Печально то, что у ГИТ нет компетенций в гражданско-правовом законодательстве. Кроме того, возможное предписание — это мнение одного конкретного инспектора. Если судья в ходе разбирательств выслушает обе стороны, то здесь двух мнений быть не может. Следовательно, можно ожидать и злоупотреблений, ведь переквалификация вызовет дополнительные судебные разбирательства между бизнесом и ГИТ.
Вам надо по-другому работать с наличкой. Кого прижмут налоговики и банки? Забирайте запись, пожалуй, лучшего вебинара «Клерка»: «Как будут контролировать наличку по 115-ФЗ».
Только сегодня можно забрать запись со скидкой 60%. Программу вебинара смотрите здесь
Правомерно ли заключение гражданско-правового договора вместо трудового?
Правомерно ли заключение гражданско-правового договора вместо трудового?
Заключение гражданско-правового договора вместо трудового возможно для выполнения конкретных действий или задания и достижения определенного результата. Гражданско-правовой договор, прикрывающий фактические трудовые отношения, неправомерен.
Случаи, при которых заключение гражданско-правового договора неправомерно
Иногда работодатели (в данном материале под работодателем понимается, лицо, являющееся стороной как трудового, так и гражданско-правового договора) не предлагают выбора и оформляют с физическими лицами гражданско-правовые договоры, например, на оказание услуг или выполнение работ. При заключении таких договоров у вас не будет социально-трудовых гарантий, которые предусмотрены трудовым законодательством: на оплачиваемый отпуск и больничный, гарантий при увольнении, сокращении штата и др. Также не будет вноситься запись о работе в трудовую книжку.
Обратите внимание! С 2021 г. на впервые поступивших на работу работников, а также тех, кто подал заявление о предоставлении им работодателем сведений о трудовой деятельности (электронной трудовой книжки), бумажные трудовые книжки не оформляются и не ведутся. Однако на лиц, работающих по гражданско-правовым договорам, указанные сведения не формируются (ст. 66.1 ТК РФ; ч. 2, 8 ст. 2 Закона от 16.12.2019 N 439-ФЗ).
Однако заключение гражданско-правового договора неправомерно, если с работодателем у вас фактически возникают трудовые отношения: вы будете выполнять работу по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием, соблюдать режим рабочего времени, выполнять распоряжения работодателя в отношении вашей работы, находиться на оборудованном для вас рабочем месте и др. (ст. 15 ТК РФ).
Заключить с вами гражданско-правовой договор вместо трудового работодатель вправе, только если ваша деятельность будет направлена на выполнение конкретного задания или конкретных действий, на достижение определенного результата. Например, договор на ремонт крыши, доставку груза в определенное место. При этом вы не обязаны подчиняться установленному режиму труда работодателя и работать под его контролем и руководством. Работу по гражданско-правовому договору вы организуете самостоятельно, своими силами и средствами (ст. 704, п. 1 ст. 715, ст. 783 ГК РФ; п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15; Определение Верховного Суда РФ от 14.01.2019 N 5-КГ18-259).
Поэтому, когда вопреки вашему желанию заключить трудовой договор работодатель предлагает оформить гражданско-правовой, прикрывающий фактические трудовые отношения, это неправомерно.
Признание отношений трудовыми в случае заключения гражданско-правового договора
Если вы были вынуждены заключить гражданско-правовой договор, можно обратиться в суд с иском к работодателю о признании отношений трудовыми. Подтверждением именно трудовых отношений могут быть, в частности, следующие факты:
С исковым заявлением о признании отношений трудовыми вы можете обратиться в районный суд по адресу (месту жительства) работодателя, месту своего жительства либо месту исполнения трудового договора (ст. ст. 24, 28, ч. 6.3, 9 ст. 29 ГПК РФ).
Исковое заявление должно содержать (ст. 131 ГПК РФ):
К заявлению прилагаются, в частности, уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у данных лиц отсутствуют, в том числе в случае подачи в суд искового заявления в электронной форме. Также прилагаются документы, подтверждающие совершение стороной (сторонами) действий, направленных на примирение, если такие действия предпринимались (при наличии) (ст. 132 ГПК РФ).
По данной категории исков истцы освобождаются от уплаты госпошлины и судебных расходов (ст. 393 ТК РФ; ст. 89 ГПК РФ; пп. 1 п. 1 ст. 333.36 НК РФ; Определение Верховного Суда РФ от 15.07.2019 N 75-КГ19-3).
Если суд установит, что гражданско-правовой договор фактически прикрывает трудовые отношения между вами и работодателем, то к таким отношениям будут применяться положения трудового законодательства (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).
Обращение в прокуратуру или трудовую инспекцию
Вы также можете направить жалобу в районную прокуратуру и/или государственную инспекцию труда субъекта РФ. В ней подробно опишите сложившуюся ситуацию, приложите копии гражданско-правового договора и иных имеющихся документов. Жалоба должна содержать наименование прокуратуры или государственной инспекции по труду, в которую она направляется, ваши фамилию, имя, отчество, почтовый адрес, дату жалобы и подпись. Если в жалобе нет вашей фамилии и адреса для ответа, ответ не будет направлен. Ответ на вашу жалобу должен быть отправлен вам в течение 30 дней со дня ее регистрации, этот срок может быть продлен, но не более чем на 30 дней (ст. ст. 10, 22 Закона от 17.01.1992 N 2202-1; ст. 356 ТК РФ; ст. 7, ч. 2 ст. 8, ст. ст. 11, 12 Закона от 02.05.2006 N 59-ФЗ).
Адреса прокуратуры и государственной инспекции труда можно узнать в сети Интернет. Жалобу в трудовую инспекцию вы можете подать, в частности, в форме электронного документа на сайте государственного органа.
«Электронный журнал «Азбука права», актуально на 29.06.2021
Другие материалы журнала «Азбука права» ищите в системе КонсультантПлюс.
Наиболее популярные материалы «Азбуки права» доступны в мобильном приложении КонсультантПлюс: Студент.
Договор ГПХ: выгоды и риски. Советы работодателю
Подпишитесь на наш канал на YouTube!
Работодатель, заключая договор гражданско-правового характера вместо трудового, руководствуется соображениями экономии. Однако, в 99% эти договоры составлены так, что приводят к нарушению законов и большим рискам получить штрафные санкции.
Постановление Пленума Верховного суда РФ от 29.05.2018 № 15 регламентирует рассмотрение трудовых споров о признании договоров ГПХ трудовыми договорами.
При разбирательстве суды исходят из:
— наличия документов и локально-нормативных актов работодателя, подписанных работником (Исполнителем);
— факта обнаружения признаков трудовых отношений и трудового договора, указанных в ст. 15 и ст. 56 ТК РФ;
— факта допуска работника к выполнению трудовой функции.
Напомню, что трудовой договор регулируется Трудовым Кодексом (ТК РФ), а договор гражданско-правового характера – Гражданским (ГК РФ).
Из сравнительного анализа признаков (Таблица 1) и условий (Таблица 2) ТД и ГПД видны основные отличия этих двух договоров. Они сориентируют вас при принятии взвешенного решения о заключении договора ГПХ.
Таблица 1. Признаки ТД и ГПД
Наименование условия / признаки
Стороны: “Работодатель” и “Работник”
Стороны: “Заказчик” и “Исполнитель”
Принцип взаимоотношений сторон
Во время действия трудового договора Работник подчиняется Работодателю (выполняет его поручения и указания за деньги, а при создании Работодателем условий труда Работник обязан подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка).
Равенство сторон (до заключения договора, во время и после расторжения договора).
Метод регулирования взаимоотношений
Конечный результат работы или оказания услуг.
Отказ в заключении договора, гарантии в сфере занятости
Возможен отказ, но должен быть обоснован Работодателем.
Работник вправе обратиться в Центр Занятости для поиска работы и получения пособия.
Возможен отказ без объяснений.
Порядок оформления взаимоотношений
Трудовой договор, приказы о приеме, переводе увольнении и пр., трудовая книжка, личная карточка Т-2, расчетный листок, график отпусков, штатное расписание, локально-нормативные акты, листки нетрудоспособности и т.д.
Договор (возможно, технические задания и пояснения к нему), акт выполненных работ (оказания услуг).
Осуществляет исключительно Работодатель.
Исполнитель осуществляет самостоятельно или по договоренности с заказчиком.
Кто выполняет работу
Исполнитель вправе привлекать третьих лиц (субподряд).
Срок действия договора
Заключается на неопределенный срок.
Исключение составляет ограниченный перечень условий и характера работ для срочных трудовых договоров (ст. 59 ТК РФ).
Ограничен получением результата работы (оказания услуг) по акту.
Действия Работодателя застрахованы.
Каждая из сторон действует на свой страх и риск.
Материальная: возмещается прямой действительный ущерб в пределах среднемесячного заработка Работником, если заключен договор о полной материальной ответственности – ущерб возмещается полностью.
Имущественная: убытки возмещаются в полном размере – ущерб и упущенная выгода
Исключительно дисциплинарная ответственность в виде: замечания, выговора, увольнения.
Штрафы и пени за нарушения сроков и качества работы.
Устранение недостатков в работе за счет Исполнителя.
Таблица 2. Условия в ТД и ГПД
Исполнитель организует самостоятельно.
Условия труда на рабочем месте (охрана труда)
Исполнитель организует самостоятельно.
Установлено в ПВТР организации.
Работодатель обязан вести учет рабочего времени.
Исполнитель организует самостоятельно.
— перерыв на обед и отдых,
— выходные в нерабочие и праздничные дни,
— ежегодный оплачиваемый отпуск.
Исполнитель организует самостоятельно.
Оплата труда: предмет оплаты труда
Конечный результат труда
Оплата труда: наименование оплаты труда
Заработная плата – ежемесячная оплата, в состав которой входят: оклад (тарифная ставка), стимулирующие и компенсационные доплаты, надбавки, премии.
Платеж, выплата, гонорар, аванс.
Оплата труда: форма оплаты труда
Денежная и натуральный доход.
Не денежная форма не может превышать 20% от заработка.
Определяется условием договора.
Оплата труда: размер оплаты труда
— размер не ниже МРОТ,
— отсутствие «вилки» по окладу,
— повышенная оплата за работу во вредных условиях и в особых климатических условиях.
Определяется условием договора (может быть безвозмездное оказание услуг, т.е. бесплатно).
Оплата труда: сроки оплаты труда
Не позднее 15 календарного дня с окончания периода, за который начисляется зарплата.
Определяется условием договора.
Работнику предоставляются все виды пенсионных социальных гарантий и компенсаций:
— пособия и отпуска в связи с рождением ребенка,
— дополнительные отпуска, дополнительные выходные дни, сокращенное рабочее время и т.д.
После подписания акта и передачи результата работы.
НДФЛ, ПФР, ФФОМС, ФСС (полностью: несчастный случай + на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством).
НДФЛ, ПФР, ФФОМС, ФСС (несчастный случай).
Руководствуясь Постановлением можно прописать условия в договоре ГПХ таким образом, чтобы его не смогли признать трудовым.
Как видно из таблиц, между этими двумя договорами много отличий. Работодатель, используя договор ГПХ по его прямому назначению, обретает инструменты влияния на исполнителя и обеспечивает экономию расходов на оплату труда.
Договор ГПХ: финансовые выгоды Заказчика
1. Оплата услуг на условиях Заказчика
В ГПД Заказчик устанавливает срок и стоимость получения результата работы. При согласии Исполнителя договор заключается. В противном случае Заказчику не нужно письменно (как в ТД) обосновывать причины отказа в заключении договора.
2. Оплата результата, а не процесса работы
При заключении ТД Работник получает зарплату за посещение рабочего места. А по договору ГПХ Заказчик оплачивает принятые по акту работы или услуги. Так, Заказчик имеет право отказать в выплате, если работа или услуги выполнены ненадлежащим образом.
3. Отсутствует необходимость в организации рабочего места
По ГПД Заказчику не нужно думать об организации рабочего места Исполнителя. Таким образом он избегает затрат, характерных для ТД: рабочий инструментарий, аренда офиса, коммунальные платежи, программное обеспечение, организация охраны труда.
4. Отсутствует понятие “рабочее время”
По договору ГПХ Заказчик не ведёт учёта рабочего времени Исполнителя. Ему не нужно оплачивать, как в случае с ТД, сверхурочную работу, выходные и праздничные дни, командировочные и суточные.
5. Отсутствует обязательство двустороннего расторжения договора
Работая по ГПД, Заказчик, решив сократить штат, может расторгнуть договор досрочно в одностороннем порядке без объяснений. При ТД же подобная процедура сложна организационно, а также чревата необходимостью в выплате выходного пособия.
6. Экономия на «соцпакете» работника
По ТД в зарплату Работника включена оплата выходных, больничных, отпусков и пр. По договору ГПХ Работодатель перед Исполнителем от всего этого освобождён, что также существенно сохраняет его ресурсы.
К слову, только на зарплатных налогах экономия, при заключении договора ГПХ, составляет порядка 20%.
Давайте обратимся к Таблице 3 и проследим наглядно за расчетом экономии.
Оплата труда и зарплатные налоги (взносы) за 7 месяцев
Взносы не начисляются = 0р.
Отпуск 28 календарных дней
Отпуск не предоставляется = 0р.
45000 х 7 ÷ 7 ÷29,3 х 28
Больничный 30 календарных дней (предельный заработок не превышен, страховой стаж более 8 лет – 100%)
Работник не застрахован, пособие по нетрудоспособности не предоставляется = 0 р.
(30 000 х 12 + 40 000 х 12) ÷ 730 дн. х 30 дн.
Работодатель возмещает за счет ФСС 27 кл. дн.
Итого расходов в 2018
Риски по договору ГПХ
Работодатель, составляя гражданско-правовой договор, не должен допускать в его содержании условия, относящиеся к трудовому договору. Это качается и смысла текста, и фактических условий выполнения работы.
Например, если Исполнитель в ГПД назван Работником, то контролирующие органы, в частности ГИТ, налоговая, ФСС и прокуратура через суд могут потребовать признать отношения трудовыми.
В этом случае работодателю придется восстановить работника в его правах, предоставить в виде денежных компенсаций с уплатой пеней по всем недополученным гарантиям в виде отпускных, больничных и т.д.
При этом нужно будет:
– пересчитать и доплатить в бюджет недоимку по страховым взносам, пени,
– подготовить корректировку по расчетам взносов,
– подать уточненную налоговую декларацию, а в некоторых случаях, и оплатить штрафы за неправильно сданную отчетность.
Отличия договора ГПХ от трудового: плюсы и минусы для сторон
Каждая успешная компания рано или поздно нанимает на работу сотрудников. Если оформить их ненадлежащим образом, можно попасть под санкции и задолжать работнику крупную сумму. Закон предлагает несколько вариантов оформления отношений с работниками, из которых работодатель может выбрать подходящий. Сначала разберемся с терминами.
Трудовой договор — письменное соглашение между сотрудником и работодателем, в котором указаны права и обязанности каждой из сторон. Наниматель гарантирует сотруднику место для работы, своевременную зарплату и соответствующие ТК РФ условия. А работник в ответ реализует свои прямые рабочие обязанности и блюсти правила компании.
Договор ГПХ (расшифровка — гражданско-правового характера) — договоренность между исполнителем и заказчиком, при котором они не вступают в трудовые отношения. В этом соглашении определены работы и их результат, за который исполнитель получает вознаграждение. Примеры договора ГПХ: подряд, оказание услуг, авторский договор.
Условия договоров
Между трудовым и гражданско-правовым договором существенная разница. Работодателям комфортнее оформлять отношения по гражданскому законодательству: здесь меньше ответственности и обязательств перед государством и сотрудниками. Но и для работника есть плюсы. Разберем отличия ГПХ от трудового договора подробнее.
1. Основное законодательство: Трудовой или Гражданский кодекс
Отношения по трудовому договору регулируются ТК. Все спорные вопросы, возникшие во взаимоотношениях работодателя с подчиненным, регламентируются трудовым законодательством. Сторонами договора выступают работодатель и работник.
Отношения по ГПД урегулированы ГК. При заключении договора подряда стороны именуются заказчиком и подрядчиком. И тот и другой могут быть юридическим или физическим лицом.
2. Предмет договора: трудовая функция / результат
Предмет трудовых отношений — личное выполнение сотрудником своих прямых рабочих обязанностей за зарплату. Трудовая функция определена в должностных инструкциях в соответствии с квалификацией и специальностью сотрудника. Это рабочий процесс, который выполняется каждый рабочий день.
Предмет гражданско-правовых отношений — результат работы или услуги исполнителя. Заказчик должен получить и принять результат в определенный договором срок. При этом сам процесс работы не важен для заказчика, хотя при желании он может установить промежуточный контроль.
В договоре указан перечень работ, которые должен сделать исполнитель за оговоренный срок. Подрядчик может привлекать к задаче других исполнителей, если в договоре не предусмотрено самостоятельное исполнение.
Основание, по которому исполнитель получает вознаграждение, — двусторонний акт выполненных работ.
3. Документальное оформление: трудовая книжка или договор
Для начала трудовых отношений с наемным сотрудником нужно оформить ряд документов:
Для работы с подрядчиком нужно заключить только письменный договор ГПХ. Каждая сторона оставляет на нем подписи. После окончания сотрудничества договор закрывается актом выполненных работ (оказанных услуг).
4. Срок оформления: бессрочный или срочный
Трудовое соглашение разрешено подписать на неустановленный либо четко намеченный период — тогда это срочный трудовой договор.
Договор ГПХ всегда оформляется на конкретный срок, а при необходимости продлевается.
5. Взаимная ответственность сторон: работодатель и работник, заказчик и исполнитель
Работодатель обязан делать следующие выплаты в пользу работника:
Работник в свою очередь несет перед организацией матответственность в рамках своего заработка за месяц. За нарушение дисциплины он может быть подвергнут выговору, замечанию или увольнению.
Заказчик работ или услуг обязан возместить исполнителю убытки, которые причинил ненадлежащим выполнением обязанностей. Аналогично отвечает перед заказчиком исполнитель.
К дисциплинарной ответственности подрядчика привлечь нельзя.
6. Правила внутреннего трудового распорядка
Каждый штатный сотрудник работает по времени, согласованному с режимом работы самой организации. Поэтому он обязан работать по правилам компании. В назначенное время приходить и уходить с работы, обедать и отдыхать, делать технические перерывы. Неявка на рабочее место без уважительной причины допускается только в нерабочие дни: праздники и выходные, установленные штатным расписанием.
Весь рабочий день штатный сотрудник остается под контролем работодателя.
Лица, работающие по договорам ГПХ, не обязаны подчиняться внутренним правилам заказчика. Они не подчиняются должностным лицам организации и ее распорядку.
Подрядчик может работать ночью, когда весь штат организации отдыхает, а в рабочее время сладко спать. Выходные тоже никак не влияют на рабочий процесс. Главное — вовремя сдать результат работы.
7. Табель рабочего времени: плата за процесс или результат
Время работы штатного сотрудника записывают в табель рабочего времени. Для тех, кто получает зарплату за отработанное время, зарплату считают по этому документу.
Подрядчик получает оплату за результат работы, а не за потраченное на нее время. За работу в выходные, праздники или нерабочее время доплачивать не нужно. Подрядчик сам решает, по какому режиму работать.
8. Условия труда: рабочее место и материалы
По трудовому договору работодатель обеспечивает сотруднику надлежащие условия труда. Он выделяет рабочее место, компьютер, инструменты, униформу, материалы и инструменты. Проводит инструктаж по технике безопасности.
По договору ГПХ заказчик не отвечает за рабочее место исполнителя. Подрядчик сам выбирает и оборудует себе рабочее место. Заказчик может передать исполнителю инструменты и материалы для работы, и тогда это пишут в договоре. Если такого пункта в договоре нет, исполнитель работает со своими инструментами и материалами.
9. Оплата труда: регулярная или разовая
Сотрудники в штате регулярно получают зарплату в оговоренных размерах. По правилам ТК РФ перечислять зарплату нужно минимум дважды в месяц — аванс и основную часть. За несоблюдение сроков выплаты работодатель выдает работнику компенсацию. Она начисляется за каждый просроченный день как 1/300 ставки рефинансирования.
Если сотрудник работает надлежащим образом и в полном объеме исполняет свои функции, ему нельзя платить зарплату ниже МРОТ. В 2020 году минималка повышается до 12 130 рублей.
Сотрудники на договоре ГПХ получат вознаграждение, когда предоставят заказчику результат выполненной работы. Так что получить оплату подрядчик может даже один раз в полгода, если такой срок потребовался на выполнение заказа.
В ГПД можно внести сдачу работ по этапам или выплату авансов. Тогда заказчик будет платить регулярно, после принятия части выполненной работы.
10. НДФЛ и страховые взносы
Работодатель выступает налоговым агентом в обоих случаях. Он ежемесячно удерживает и уплачивает в налоговую 13 % с зарплаты сотрудников, работающих по любому виду договора.
Это не относится к договорам, заключенным с ИП. Предприниматели уплачивают налог самостоятельно. Чтобы избежать претензий налоговой, запросите у ИП документы о его статусе.
Оба вида сотрудников могут претендовать на налоговые вычеты. Правда подрядчики могут обратиться за ним к заказчику, только пока действует договор.
За сотрудников по трудовому договору работодатель ежемесячно уплачивает страховые взносы в размере 30 % от зарплаты — в ПФР, ФСС и ФФОМС. Дополнительно он обязан перечислять взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний по тарифу, действующему для организации.
За сотрудников по договору ГПХ взносы тоже нужно платить, но в меньшем размере. Взносы в ФСС на случай временной нетрудоспособности или материнства не начисляются, а взносы на травматизм уплачиваются только если это предусмотрено договором. Так что в ФНС перечисляют 27,1 % от зарплаты.
Взносы в ПФР платятся в любом случае, и при любом договоре растут пенсионные накопления сотрудника или исполнителя.
11. Трудовые гарантии: отпуска и компенсации
Работодатель обеспечивает штатным сотрудникам все положенные по ТК РФ трудовые гарантии:
Работник на договоре ГПХ лишен этих гарантий.
ГПХ и трудовой договор — разница в таблице
Вот обобщающая таблица: мы выделили параметры, по которым два виды договоров отличаются друг от друга. Сравните и решайте, когда заключать трудовой договор, а когда работать по Гражданскому кодексу.
| Параметры сравнения | Договор ГПХ | Трудовой договор |
|---|---|---|
| Законодательное регулирование | Гражданский кодекс. | Трудовой кодекс. |
| Стороны договора | Исполнитель и заказчик. | Работник и работодатель. |
| Предмет договора | Результат работы или оказание услуги. | Личное выполнение трудовых задач. |
| Третьи лица | Исполнитель может привлекать к работе субподрядчиков, если договор не запрещает это. | Работник должен лично исполнять трудовые обязанности. |
| Документальное оформление | Нужен только письменный договор. | Нужно подготовить приказ о найме на работу, поставить запись в трудовой книжке, оформить личную карточку. |
| Режим работы | Исполнитель определяет сам, не согласует с рабочим временем организации. |
Результат должен быть сдан заказчику в оговоренные сроки.
За работу в сверхурочные часы, выходные и праздники положена доплата.
Они могут быть как свои, так и заказчика.
В договоре можно прописать авансы или сдачу работ в несколько этапов.
Месячная зарплата не может быть ниже МРОТ, если сотрудник надлежаще исполнял свои обязанности.
Период работы на ГПД учитывается при определении трудового стажа, пенсия в это время растет.
Договор ГПХ: плюсы и минусы
Договор ГПХ выгоднее работодателю, так как оформить работу с подрядчиком проще, чем нанять сотрудника. Да и расходы на это меньше. Для сотрудника договор ГПХ, напротив, уступает трудовому из-за отсутствия гарантий и компенсаций. Разберем особенности для каждой стороны.
Договор ГПХ: плюсы для работника
Низкий контроль со стороны руководства. Исполнитель сам выбирает, в какое время ему работать, а в какое отдыхать. Главное — вовремя получить оговоренный результат. Заказчик может контролировать работы поэтапно.
Также по ГПД исполнитель не подчиняется внутренним приказам и распоряжениям руководства.
Можно работать в нескольких местах. Благодаря свободному графику и оформлению без трудовой книжки, по договору ГПХ можно работать в нескольких местах одновременно.
Непрерывный трудовой стаж. Заказчик перечисляет страхвзносы в ПФР и ОМС. Трудовой стаж во время работы по ГПД продолжает учитываться.
Трудоустройство без квалификации. Договором предусмотрен результат и его уровень. При этом квалификационный уровень исполнителя не обязательно должен быть соблюден, если это требование не указано в договоре.
Возможность привлекать помощников. Исполнитель по договору ГПХ не обязан делать всю работу сам. Он может передавать работу и часть своего вознаграждения субподрядчикам, но обязан обеспечить качественный результат. Но договор может требовать самостоятельного высполнения задачи, тогда придется трудиться самому.
Договор ГПХ: минусы для работника
Отсутствие записей в трудовой. Трудовая книжка исполнителя по ГПХ остается пустой, ему сложнее подтвердить свой опыт работы. Для этого можно показать новому работодателю договор ГПХ, акт выполненных работ и характеристику от заказчика.
Невыгодный отдых. К подрядчику по договору ГПХ применима фраза «Кто не работает, тот не ест». Он получает вознаграждение не за рабочий процесс, а за результат. Поэтому не так выгодно болеть, ходить в отпуск и отдыхать в выходные и праздники.
Сложности с кредитованием. Если исполнитель работает только по договорам ГПХ, банки не всегда готовы выдать ему кредит или ипотеку. Причина — нельзя спрогнозировать доход. Если вы найдете кредиторов, то процент будет не таким выгодным, как для трудящихся по трудовому договору.
Отсутствие социальных гарантий при беременности или болезни. Сотрудники на трудовом договоре застрахованы на случай временной нетрудоспособности или материнства. При заболевании работодатель будет выплачивать пособие на весь период больничного.
Еще штатным сотрудникам оплачивают временную нетрудоспособность по уходу за больным ребенком или дедушкой, при долечивании после стационара, протезировании.
Штатные сотрудницы в случае беременности и родов получают все предусмотренные законом пособия. Их суммы зависят от среднего заработка.
Исполнителям по ГПХ больничные не платят. Беременные сотрудницы по договорам ГПХ ничего не получат от заказчика сверх суммы договора. Пособия придется оформлять в органах соцзащиты, а их размер будет минимален, даже если по договору ежемесячный доход составлял 300 тыс. рублей.
Отсутствие среднего заработка. Для расчета любых социальных пособий важен средний заработок сотрудника за предыдущие два года. При работе по ГПД взносы в ФСС не уплачиваются, а значит вознаграждение сотрудника не увеличивает средний заработок.
При последующем переходе в трудовые отношения заработок во время работы по ГПД не учитывают. Больничные, декретные и другие пособия будут меньше, чем у коллег.
Отсутствие компенсации при банкротстве заказчика. Если заказчик проходит процедуру банкротства, сотрудники по договорам подряда не смогут включиться в число кредиторов, в отличие от штатных работников.
Возможность расторжения договора в любой момент. Заказчик может в любой момент расторгнуть договор, не объясняя причины. Но у исполнителя есть возможность обратиться в суд и взыскать свое вознаграждение, если работы были выполнены, но не оплачены.
Ответственность за ущерб и плохую работу. Работника по трудовым договорам подвержены дисциплинарной и материальной ответственности. Материальная ограничена среднемесячным заработком. А если ущерб нанесет исполнитель, он возмещает его в полном объеме.
Еще по ГПД исполнитель отвечает за соблюдение сроков, за их нарушение положен штраф. Если результат работ пострадает до подписания акта сдачи-приемки работ, отвечает за это тоже исполнитель.
Незащищенность при несчастном случае. Если во время работы, на которую заключен договор, исполнитель травмируется, он не сможет получить от заказчика пособие на время лечения. Если ваша работа по ГПХ травмоопасна, пропишите в договоре условие о больничном пособии в случае травмы.
Отсутствие бонусов по коллективному договору. Работодатель может назначить штатным сотрудникам дополнительные выплаты, которые повышают их комфорт и лояльность. Это материальная помощь, оплата путевок на курорты, оплата лечение, компенсация расходов на ипотеку, договор ДМС и т.п. Работники по ГПХ лишены всех этих бонусов.
Как видно, у договора ГПХ в сравнении с трудовым договором больше минусов, чем плюсов. Но это не значит, что от такого оформления нужно отказываться. Вместо социальных гарантий вы получаете самостоятельность, свободный график и возможность совмещать работы. Из-за этого многие предпочитают работу по договорам подряда.
Преимущества договора ГПХ для заказчика
Возможность отказать в заключении договора. Работодатель не может отказать кандидату в трудоустройстве, если на это нет основания. Из-за цвета кожи, расы, места жительства или возраста отсеивать соискателей нельзя. Единственная мера — деловые качества сотрудника.
По гражданскому законодательству заказчик может отказать любому претенденту в исполнители не объясняя причины. Например, если компания не хочет работать с лицами старше 55 лет или гражданами без прописки в городе.
Простота расторжения договора. Трудовой договор заключается на неопределенный период. Из-за этого уволить нежелательного сотрудника тяжело. Предупредить о сокращении нужно не меньше чем за два месяца, а за период поиска новой работы нужно выплатить компенсацию.
С исполнителем по договору ГПХ договор всегда заключают на четкий период, после этого срока договор можно не продлевать.
Неограниченное количество подрядчиков. Количество сотрудников на трудовом договоре ограничено штатным расписанием. Если за работодателя штатное расписание устанавливают вышестоящие органы, его нельзя изменить самовольно. Поэтому нужно придерживаться ограничения.
Договор ГПХ заказчик может заключать с работниками, чьих должностей нет в штате. Это значит, что вне штата на организацию может трудиться неограниченное число сотрудников.
Экономия на страховых взносах. За работников на трудовом договоре работодатель обязан платить НДФЛ 13 % и страховые взносы в ФСС, ПФР и ФФОМС — 30 % от зарплаты. Плюс необходимо делать взносы на случай производственных травм и профессиональных заболеваний по тарифу для основной деятельности.
С договором ГПХ можно существенно сэкономить. Работая с ИП и самозанятыми, заказчик не должен платить ни НДФЛ, ни взносы. А по договору ГПХ с физлицами предусмотрен НДФЛ 13 % и страховые взносы. Взносы на несчастное страхование платить не нужно, если это условие не прописано в договоре.
Экономия на социальном пакете. Работнику по договору ГПХ нужно оплачивать только результат. В период его отпуска, болезни или декрета никаких компенсаций платить не нужно. А на штатных сотрудников тратится заметно больше денег.
Экономия на организации рабочего места. Обычно подрядчик работает удаленно. Поэтому ему не нужны оборудованное рабочее место, униформа и инструменты.
Заказчик закупает расходные материалы и инструменты, если это прописано в договоре. Если такого условия нет, исполнитель закупается за свой счет.
Недостатки договора ГПХ для заказчика
Оформление отношений по договору ГПХ для заказчика — почти сплошные плюсы. Можно сэкономить и удобно построить работу. Но недостаток все-таки есть — ограниченный контроль.
За удаленным сотрудником сложнее следить, и понимать степень выполнения задачи почти невозможно. Есть риск, что вы прождете полгода и не получите результат. Чтобы избежать неприятностей, предусмотрите в договоре поэтапную сдачу работ.
Переквалификация договора ГПХ в трудовой договор
Подменять трудовой договор договором подряда хоть и выгодно, но рискованно. Закон охраняет интересы работника, а подмена одного договора другим приводит к их ущемлению. Если в ходе судебного разбирательства выяснится, что договор ГПХ на самом деле регулирует трудовые отношения работодателя и работника, к ним будет применяться трудовое законодательство (ст. 11 ТК РФ).
Это создает проблемы и добросовестным работодателям. По договорам ГПХ работает множество людей, особенно, фрилансеров, и это нормальная практика для работ с эпизодическим характером. При этом даже исполнителей, которые сделали для компании презентации несколько раз, могут признать сотрудниками и потребовать переквалификации договора.
Одно лишь название трудового договора не делает его гражданско-правовым: содержание важнее. Пленум ВС РФ выпустил постановление в мае 2018. В нем уделено много внимания отличительным признакам трудовых отношений:
Порядок переквалификации договоров регулируется ст. 19.1 ТК РФ. Признать гражданско-правовые отношения трудовыми могут:
Например, ООО «Шип» 1 октября 2016 года заключила договор ГПХ с физлицом. В декабре 2019 года суд признал договор трудовым. Начиная с 1 октября 2016 года трудовой договор вступит в силу. С этой даты работнику положены все гарантии и компенсации, предусмотренные ТК РФ.
Истекший ГПХ переквалифицировать в трудовой может только суд
В случае трансформации ГПХ в трудовой, организацию привлекут к ответственности за занижение базы по страхвзносам. За весь период действия гражданского договора доначислят взносы в ФСС и пени по ним. Работник сможет требовать от компании компенсации и пособия за все переработки, неиспользованные отпуска и больничные. Дополнительно могут взыскать компенсации морального вреда за задержку в выплатах.
Если зарплата сотрудника за время работы по ГПХ была ниже МРОТ по субъекту РФ, придется доплатить.
Помимо прочего, работодателя могут привлечь к административной ответственности и назначить ему штраф в размере от 10 до 20 тыс. рублей, а самой организации — штраф от 50 до 100 тыс. рублей. За повторное нарушение должностным лицам грозит дисквалификация, а юрлицам — увеличенный штраф от 100 до 200 тыс. рублей.
Разберемся, кто может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора и что с этим делать.
Иски налоговых органов
С 2017 года администрированием страховых взносов занимается ФНС. Она заинтересована в переквалификации договора ГПХ в трудовой с целью доначисления страхвзносов на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
Чаще всего налоговая обращается в суд, когда организация заключает договор ГПХ с ИП или самозанятым. Так как эти категории уплачивают НДФЛ и страховые взносы самостоятельно, организация не принимает на себя обязательства налогового агента и экономит на налогах и взносах.
В последнее время распространилась мошенническая схема. Работодатели ради уменьшения платежей предлагают работникам зарегистрироваться как ИП или самозанятый и заключают с ними договор ГПХ. Чтобы доначислить налоги, ФНС обращается в суд с иском о признании договора ГПХ трудовым договором.
Пример: в ходе выездной проверки ИФНС выяснила, что организация работала с ИП по договорам ГПХ, чтобы занизить базу по налогу и получить выгоду по НДФЛ и НДС. При этом ИП являлись ее работниками и выполняли трудовые функции. В связи с этим налоговая переквалифицировала договоры в трудовые и доначислила компании НДС, налог на прибыль, НДФЛ, штрафы и пени. Предприниматели-исполнители с этим не согласились и обратились в суд с иском. Суды трех инстанций отказали предпринимателям, так как ИП работали в офисе организации 40 часов в неделю, выполняли трудовые функции и не платили за аренду. При этом ежемесячно ИП получали вознаграждения независимо от выполненного объема работ.
Так что даже несогласие исполнителей на переквалификацию договора не защищает от рисков.
Свою позицию проще отстоять, если договор ГПХ заключен с физлицом, а не ИП или самозанятым, особенно, заручившись поддержкой сотрудника. В суде он должен заявить, что сам хотел заключить с организацией договор ГПХ, а не трудовой. Граждане вправе свободно распоряжаться своим трудом и самостоятельно выбирать порядок оформления — трудовой договор или договор гражданско-правового характера.
Есть ряд других судебных решений, где работодатели смогли отстоять ГПД и не допустить переквалификации. Налоговой не помогли их аргументы. Например:
Присутствие в договоре ГПХ одного или двух обстоятельств, которые не характерны для этого вида отношений, не доказывает их трудовой характер. Доказательством может быть только совокупность нескольких признаков трудовых отношений.
В спорах между юридическими лицами и налоговой чаще побеждает ФНС. При этом даже оформление договора с ИП или самозанятым не всегда становится решающим фактором.
Яркий пример: суд признал договор, заключенный работодателем, не гражданско-правовым, а трудовым, так как в нем предусмотрено сразу множество факторов, указывающих на трудовой характер отношений. Среди них личное исполнение четко определенных трудовых обязанностей в течение длительного срока, соблюдение внутреннего рабочего распорядка и техники безопасности. При этом весь период исполнитель получает фиксированное вознаграждение дважды в месяц и несет материальную ответственность.
Иски ФСС
Взносы на случай травм на производстве и профессиональных заболеваний по-прежнему администрирует ФСС. Поэтому фонд тоже заинтересован в переквалификации договоров, особенно в организациях с высоким тарифом.
ФСС проявляет повышенную бдительность, поэтому нередко обращается в суды даже в тех случаях, когда в договоре нет явных признаков трудовых отношений. Из-за этого переквалифицировать договор им удается все реже.
Договор нужно составлять внимательно и грамотно. Любая ошибка увеличивает шанс ФСС на победу в судебном споре.
В одном из свежих примеров территориальное отделение ФСС РФ провело выездную проверку общества и по итогу доначислило страховые взносы, пени и штраф. Компания заключала с водителями договоры ГПХ, суд переквалифицировал их в трудовые.
Фонд считал, что договоры с водителями похожи на срочные трудовые, выплаты по ним — скрытая форма зарплаты и подлежит обложению взносами.
Аргументы были следующие:
Общество попыталось оспорить позицию ФСС в суде и получили поддержку в трех инстанциях. Суды исходили из того, что в договорах были признаки, характерные для ГПД: наличие конкретного вида услуг (управление транспортным средством по заданию заказчика), фиксированная сумма за результат услуги, привлечение водителей по необходимости, а не на постоянной основе, отсутствие выплат при отсутствии заказов.
Однако в другом похожем случае суд удовлетворил требования ФСС о доначислении взносов.
Верховный суд установил, что организация заключила с физлицами договоры на выполнение постоянной, а не разовой работы. В нем не был определен конкретный объем работ, а отношения между сторонами носили длительный характер: в течение нескольких лет договор оформлялся с одним и тем же лицом. Кроме того, фирма предоставляла исполнителям рабочее место, оборудование и инструменты, а работы, которые они выполняли регулярно, оплачивались дважды в месяц. В штатном расписании была должность с трудовыми функциями аналогичными тем работам, которые выполнял исполнитель по договору.
Эти обстоятельства суд посчитал достаточными для переквалификации договора.
У ФСС есть письмо, которое он подготовил для своих территориальных отделений. В письме даны практические рекомендации по разграничению договора ГПХ и трудового договора. Эти рекомендации актуальны и сегодня.
Предписания и иски контролирующих органов
Недовольные сотрудники могут обратиться в государственную инспекцию труда (ГИТ) с жалобой на работодателя. Узнать о нарушениях организации ГИТ может не только от сотрудников. Об этом могут сообщить госорганы: прокуратура, полиция, ФНС и так далее. Если ГИТ выяснит, что работодатель прикрывается договором ГПХ вместо заключения трудового, то выдаст ему предписание об устранении нарушения. Работодатель может либо исполнить его, либо попытаться обжаловать в суде.
Обращаться в суд не стоит, если нарушение в самом деле есть. При сомнениях в характере отношений суд трактует их как трудовые (ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ).
До 1 января 2014 ГИТ не могла самостоятельно обратиться в суд с требованием о признании отношений трудовыми. Сейчас ГИТ может провести проверку, подготовить по ее итогам материалы и обратиться с ними в суд с иском о переквалификации договора. При этом мнение самого работника не учитывается. В таком случае суд изучит всю информацию и вынесет решение.
ГИТ не так часто обращается в суд для переквалификации договоров с ИП. Статус предпринимателя предполагает большую защищенность при работе с заказчиками, возможность не соблюдать правила внутреннего распорядка.
Иски работников
Иногда в переквалификации договора заинтересованы сотрудники. Тогда шанс решения суда в пользу работодателя стремительно сокращается, так как работники отстаивают свои права, предусмотренные ТК РФ.
Для начала сотрудники обращаются с просьбой о переквалификации к работодателям, а затем в территориальный орган ГИТ. Инспекция организует проверку организации и вынесет предписание о переквалификации договора или об отсутствии трудовых отношений. Можно сразу направиться в суд, минуя ГИТ.
Помните: если суд сомневается в правильной квалификации договора, его истолкуют в пользу трудового и переквалифицируют. Это дает работникам большое преимущество.
Вот свежий пример. Работник подал в суд иск о переквалификации трудовых отношений. В обоснование требования он указал, что был направлен в организацию центром занятости населения. При трудоустройстве ему навязали договор ГПХ, предметом которого являлось исполнение сотрудником обязанностей по охране объекта и организации контрольно-пропускного режима.
Истец выполнял работу лично, соблюдал сменный график, руководствовался должностными инструкциями и находился под начальством старшего руководителя. Работа осуществлялась непрерывно в течение длительного времени, зарплата выплачивалась дважды в месяц. Кроме того, истец указал, что эта работа входит в единый справочник работ и профессий и может осуществляться только по трудовому договору. Охраной по договору ГПХ могут заниматься только ИП или организации с лицензией.
Суд удовлетворил требования.
Проанализировав решения судов, можно сделать вывод — договор ГПХ невозможно признать трудовым, если отношения между сторонами не имеют признаков трудовых отношений или содержат их в единичном количестве.
Чтобы избежать споров с работниками и госорганами, работодатель должен следить за правильной формулировкой условий договора подряда и грамотно выстраивать рабочие отношения с исполнителем. В тексте договора не должно быть обстоятельств, которые способны привлечь ненужное внимание проверок.
В целях профилактики проведите экспертизу договоров ГПХ, которые уже действуют, чтобы исключить в них признаки договора подряда.