если выйду на работу пособие до 3 лет сохранится ли
Досрочный выход из отпуска по уходу за ребенком до 3 и 1,5 лет
После отпуска по беременности и родам женщина, ставшая мамой, обычно уходит в более длительный — по уходу за ребенком. В любой момент его можно прервать и продолжить работу на прежних или льготных для матери условиях. Администрация обязана сохранять за женщиной в декрете ее рабочее место и должность. Закон запрещает препятствовать желанию женщины одновременно работать и растить ребенка до 3 лет. Как оформить выход из декретного отпуска, не дожидаясь окончания, каковы особенности и последствия такого решения, расскажет наш материал.
Выход из декрета: что нужно знать
Право женщины на декретный отпуск закреплено в ТК РФ, ст. 256. Он может использоваться полностью и частично. Чаще всего в декрет уходит сама женщина, однако право на отпуск по уходу за малышом до 3 лет имеют и другие члены семьи, со всеми вытекающими из законодательства правами и обязанностями.
Отпуск не запрещается делить между родственниками. Женщина может выйти на работу раньше срока, а оставшаяся часть декретного периода будет использована родственниками ребенка для ухода за ним.
Важно! Отпуск по уходу дается, наравне с биологическими родителями, усыновителям и членам их семьи на тех же условиях (ТК РФ, ст. 257).
Законодатель говорит об отпуске до 3 лет, но фактически он разделяется на 2 части:
Компенсация на сегодняшний день составляет всего 50 руб. в месяц. Именно в указанный период чаще всего работницы прерывают декретный отпуск.
Работодатель обязан сохранить рабочее место сотрудницы. Если с этим возникают сложности, он может перевести женщину, досрочно вышедшую из отпуска, на иную должность только с ее согласия. Уволить ее по собственной инициативе у администрации также возможности нет. Единственное основание увольнения – ликвидация фирмы.
Если женщина желает и работать, и пользоваться пособием до 1,5 лет, ей устанавливается график неполной рабочей недели (дня), с учетом предельного норматива рабочего времени – 40 часов в неделю (ст. 91 ТК РФ).
Продолжительность рабочего времени обязательно фиксируется в договоре, а переход на неполный рабочий режим необходимо отразить в допсоглашении к нему.
Неполное рабочее время предоставляется женщине до 1,5 лет малыша одновременно с выплатой пособия (ст. 93 абз. 2, ст. 256 абз. 3 ТК РФ), после чего она будет обязана трудиться в обычном режиме. Это правило действует, даже если рабочий день женщине был сокращен минимально, например, на один час в день. По аналогии с неполным временем работы женщина имеет право работать из дома, без утраты права на пособие.
Внимание! Если она выходит на работу в режиме полного времени, прекращается выплата пособия и компенсации на ребенка до 3 лет.
Как оформить выход на работу
Оформлять досрочный выход на работу необходимо на основании заявления. Предполагается, что женщина сообщит о своем решении заранее, чтобы у администрации была возможность решить проблему кадровых перестановок и возможных увольнений (на месте работницы до ее выхода из отпуска, как правило, работает другой сотрудник).
Законодательство, однако, не содержит сроков, которыми должны руководствоваться стороны в этом случае. Целесообразно прописать их в ЛНА и ознакомить сотрудниц под подпись.
Заявление пишется в свободной форме. В нем отражается просьба прервать отпуск по уходу за ребенком. Если работница выходит на полный рабочий день, указывается просьба прервать выплату пособия до 1,5 лет. Если женщина выходит на неполный рабочий день или намерена трудится дистанционно, с одновременным получением пособия, в заявление просьба о прерывании отпуска по уходу за ребенком не вписывается.
Такая формулировка может послужить причиной для отказа фирме в компенсации выплат на ребенка, поскольку ст. 256 ТК РФ говорит о неполном рабочем времени, надомной работе «во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком».
Составляется допсоглашение к трудовому договору, в котором фиксируется:
На основании заявления издается приказ руководителя о выходе женщины из декрета на определенную должность. Обязательно указывается режим ее работы. Одновременно в приказе может содержаться пункт об увольнении сотрудника, принятого на место вышедшей из отпуска женщины. Если кто-то из работников был переведен на это место, в приказ добавляется пункт об обратном переводе на прежнюю должность.
Если после выхода из отпуска прекращаются декретные выплаты, это тоже отражают в приказе. Отпуск по уходу за ребенком, в том числе и досрочный выход из него, вписывается в личную карточку. В трудовой книжке никаких записей делать не нужно.
Правовые аспекты и примеры
Порядок досрочного выхода из отпуска по уходу за ребенком рассмотрим на нескольких характерных примерах.
Ситуация: работница собирается выйти из отпуска по уходу, о чем поставила в известность руководство, написав соответствующее заявление. В администрации ей ответили, что свободных рабочих мест нет, и предложили уволиться.
Здесь администрация нарушила нормы ст. 256 ТК РФ, где говорится о гарантиях сохранения рабочего места в отпуске по уходу за ребенком. Целесообразно сначала выявить нарушение, обратившись в трудинспекцию, прокуратуру с просьбой провести проверку законности действий администрации, а затем руководствуясь собранными материалами, обращаться в суд.
Ситуация: директор сообщает сотруднице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет, что фирма ликвидируется (происходит смена названия), предлагает выйти из отпуска досрочно, уволиться по собственной инициативе, а в дальнейшем прийти на работу в новую фирму.
В данной ситуации выход из отпуска досрочно и последующее увольнение с заключением нового трудового договора невыгодно работнице. Переименование фирмы не означает ее автоматической ликвидации. Кроме того, увольнение при ликвидации предполагает ряд гарантий и компенсаций, в том числе и женщинам в декретном отпуске.
Ситуация: женщина ухаживает за ребенком до 1,5 лет, находится в отпуске, хочет досрочно прервать его. Затем его собирается оформить отец малыша, работник этой же организации. Родители действуют в рамках ст. 256 ТК РФ, где говорится о возможности использования отпуска не только матерью, но и иными родственниками, частями. Мать должна написать заявление о выходе из отпуска, а отец – об уходе. На основании этих документов издаются кадровые приказы и осуществляются начисление пособия.
Ситуация: у женщины истекает отпуск по уходу до 1,5 лет, она хочет продолжить использовать отпуск, оформив заявление и продлив его до 3 лет, однако фактически собирается начать работу раньше. Если ранее работница писала заявление на отпуск до 1,5 лет, теперь ей нужно написать новое – до 3 лет, а затем, проработав желаемый период, письменно заявить о выходе из отпуска.
На основании заявления издается соответствующий приказ.
Мама вышла на работу. Как сохранить право на получение пособия по уходу за ребёнком
Когда в семье рождается малыш, становится понятно, что уход за ним и воспитание занимают почти всё свободное время родителей. Именно поэтому в нашей стране матерям предоставляется отпуск по уходу за ребёнком до достижения им трёхлетнего возраста. В период нахождения женщины в отпуске по уходу за ребёнком за ней сохраняется рабочее место, должность, ей также выплачивается государственное пособие, пока ребёнку не исполнится 1,5 года, которое составляет 40% от её среднего заработка. К сожалению, в семьях с небольшим достатком сумма пособия по уходу за ребёнком не может в достаточной степени компенсировать расходы, и люди зачастую оказываются за чертой бедности.
Но и в обеспеченных семьях молодые мамы, тоже часто хотят вернуться на работу, боясь, что называется, «выпасть из обоймы», потерять начальственную должность, которую с таким трудом добивались, или не желая отказываться от участия в успешных творческих проектах.
Поэтому нередко молодые мамы, находясь в отпуске по уходу за ребёнком до 3-х лет, стараются совместить работу и уход за ребёнком.
В соответствии со ст. 256 ТК РФ если работник, находясь в отпуске по уходу за ребёнком, работает в режиме неполного рабочего времени на предприятии, на дому или дистанционно, за ним сохраняется право на получение пособия по уходу за ребёнком до 1,5 лет одновременно с заработной платой за фактически отработанное время. К тому же, такой работник в период отпуска по уходу за ребёнком может работать по совместительству у другого работодателя или «подработать» по договору гражданско-правового характера.
Все мы знаем, что исходя из ч. 2 ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не должна превышать 40 часов в неделю.
В Трудовом кодексе нет четкого определения «неполного рабочего времени» сотрудника. Статьей 93 ТК РФ определено несколько вариантов неполного рабочего времени: неполный рабочий день или смена, неполная рабочая неделя.
А значит если работник работает, например, по полдня каждый день, он работает на условиях неполного времени. Если он работает, например, только со вторника по пятницу, он также работает на условиях неполного времени. Даже в том случае, если у сотрудника на один час будет сокращен только рабочий день в пятницу, он будет работать на условиях неполного рабочего времени, т. к. у него продолжительность рабочей недели будет составлять только 39 рабочих часов, вместо положенных 40.
При этом расчёт заработной платы работнику, который трудится на условиях неполного времени, производится пропорционально фактически отработанному времени или же зависит от объёма выполненных им работ (ч. 2 ст. 93 ТК РФ).
И хотя законодательно установлено, что любое сокращение нормальной продолжительности рабочего времени, даже всего на один час, уже будет работой сотрудника на условиях неполного времени.
Специалистами Фонда социального страхования сохранение пособия при таких условиях признаётся неправомерным. Это связано с тем, что по мнению специалистов Фонда, сокращение рабочего дня у мамочки всего на час не может быть расценено, как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребёнком, повлекшая утрату заработка.
Пособие в этом случае является дополнительным материальным обеспечением работника, выплаченным работодателем, и не может возмещаться за счёт средств ФСС.
Такого же мнения придерживаются и суды (Определение Верховного Суда РФ от 23 июля 2020 г. № 301-ЭС20-9387).
Но далеко не всё так однозначно, и достаточно часто суды признают правомерность сохранения пособия по уходу за ребёнком, если рабочий день сотрудника сокращён всего на час или два. Такую же позицию не раз высказывал Верховный Суд РФ (Определения Верховного Суда РФ от 11 октября 2019 г. № 309-ЭС19-17405, от 12 августа 2019 г. № 303-ЭС19-8702, от 5 августа 2019 г. № 307-ЭС19-11732, от 19 июля 2019 г. № 307-ЭС19-11633, от 18 июля 2017 г. № 307-КГ17-1728, от 5 июня 2019 № 309-ЭС19-7778).
Совсем недавно в Постановлении АС Западно-Сибирского округа от 16.10.2020 № Ф04-4271/2020 было вынесено решение, что работа по 3,5 часа в день на основной работе и еще в трёх компаниях по 0,1 ставке дистанционно, не мешают матери ухаживать за ребёнком.
Женщина ещё до рождения малыша работала в организации на полную ставку главным бухгалтером. Также она работала по совместительству в частной медицинской клинике на 0,5 ставки. Когда подошёл срок, она ушла в отпуск по беременности и родам, предоставив по основному месту работы больничный лист, а по совместительству оформила отпуск за свой счёт. После рождения малыша женщина уволилась с основного места работы и вышла на работу на 0,5 ставки в медицинскую клинику, но уже по основному месту работы на условиях неполного времени. К тому же ей предоставлялись перерывы для кормления ребёнка и обеденный перерыв длительностью 1 час. Таким образом, фактическая продолжительность её рабочего времени по основному месту работы составила 3,5 рабочих часа в день. Пособие по уходу за ребёнком до 1,5 лет в размере 13 000 руб. сотрудница стала получать по месту своей основной работы.
Работодатель (медицинская клиника), находясь в регионе, с прямыми выплатами из ФСС, передал в фонд пакет документов для назначения и выплаты пособия работнице. Но впоследствии, когда совокупная сумма выплаченного фондом женщине пособия составила около 150 000 руб., специалисты фонда провели проверку и обязали работодателя возместить расходы на выплату пособия, признав его незаконным. Специалистам фонда стало известно, что параллельно с работой в медицинской клинике мамочка устроилась на аналогичную работу дистанционно ещё к трём работодателям на 0,1 ставки у каждого.
Проведя анализ, специалисты ФСС пришли к выводу, что, сумма заработка у этой работницы не только не снизилась, а, напротив, она стала получать больше, чем зарабатывала до рождения ребёнка. А значит, по мнению специалистов ФСС, пособие являлось её дополнительным доходом, а не служило для возмещения утраченного заработка в связи с уходом за ребенком до 1,5 лет. К тому же, посчитав количество часов работы в каждой из организаций, выходило, что ежедневно молодая мама работала по 8, а иногда и по 9 часов, а значит, у неё не было времени, чтобы осуществлять уход за ребёнком и его выполнял другой член семьи (мама, муж и др.).
Получив требование от ФСС о возврате пособия, работодатель был вынужден обратиться в суд. Суды первых двух инстанций были согласны с выводами специалистов ФСС, а вот Окружной суд встал на сторону работодателя, признав решение ФСС необоснованным. Суд отметил в своём решении, что, во-первых, специалистами Фонда не были представлены доказательства, что женщина не осуществляла уход за малышом, наоборот, нашлись свидетели, утверждавшие обратное.
Во-вторых, женщина большую часть времени работала дистанционно, а значит, сама могла регулировать, когда выполнять работу.
В-третьих, пособие носило именно компенсационный характер, т.к. она не могла выйти работать на полный рабочий день, а само пособие по уходу у неё было рассчитано исходя из утраченного заработка, того, что она получала до рождения ребёнка по основному месту работу, с которого впоследствии уволилась.
И, наконец, в-четвёртых, страхователь, назначив работнице пособие, не мог, да и не должен был, учитывать обстоятельства, возникшие уже после наступления страхового случая. К тому же работодатель по основному месту работы мог быть и не в курсе, что его сотрудник работает ещё и по совместительству. Ведь в соответствии со ст. 283 ТК РФ работник не обязан информировать его об этом, а записи в трудовую книжку о работе по совместительству вносятся только по просьбе самого работника.
В судебной практике уже сформировались критерии, по которым можно установить законность назначения и выплаты пособия, если работник трудится на условиях неполного рабочего времени, находясь в отпуске по уходу за ребёнком до 1,5 лет. Идеальными будут следующие показатели:
В противном случае, ФСС может потребовать возврата пособия, и тогда работодателю придётся отстаивать свои права в суде.
В свою очередь работодатель может обратиться в суд с требованием взыскать с работника незаконно полученное им пособие. Не исключен вариант, когда Фонд сразу откажет работнику в выплате пособия, решив, например, что его рабочий день сокращен недостаточно, а значит, у работника попросту нет времени, чтобы осуществлять уход за своим ребёнком.
Консультирует по вопросам правильности расчёта заработной платы более 3 лет. Доступно рассказывает сложные вещи на простом языке.
Читайте другие статьи автора в нашем блоге:
Работающих родителей лишат детских пособий. Это правда?
На днях СМИ раскопали проект изменений в условиях социального страхования. А в нем — строчку, которая якобы означает отмену пособий для работающих родителей. Новостные ленты всю неделю пестрили заголовками:
Работающих мам лишат детских пособий
В России работающих родителей хотят лишить пособия по уходу за ребенком
Минтруд намерен изменить правила выплаты детских пособий
На самом деле никто не собирается лишать родителей пособий по уходу за детьми до полутора лет. Поправки не отменяют этих пособий даже для работающих родителей. Фактически они вообще ничего не меняют.
Вот как обстоят дела с пособиями по уходу за детьми и почему родителям не о чем беспокоиться, даже если они работают.
Что изменится для работающих родителей
Даже если родители работают, они все равно могут получать пособие по уходу за детьми до полутора лет:
Размер пособия составляет 40% среднего заработка, но максимум 26 152 Р в месяц.
Минтруд хочет запретить выплату этих пособий, если за ребенком ухаживает не сам работающий родитель, а кто-то другой. Потому что пособие платят за уход — тому, кто им занимается на самом деле.
Поправка нужна для борьбы со схемами, которые суды и соцстрах считают незаконными. Она не запрещает пособия работающим родителям. Условие о неполном рабочем времени и работе на дому не отменяют, и его можно будет использовать.
О каких пособиях речь
Нашумевшая поправка касается пособий по уходу за детьми до полутора лет. Это деньги, которые получает тот, кто сидит с ребенком. В отличие от декретных это пособие по уходу может получать даже папа или бабушка.
Такое пособие получают и работающие, и неработающие родители — разница в условиях назначения, суммах и источнике выплат. Но в любом случае это деньги из бюджета. Государство платит их родителям как компенсацию утраченного заработка.
Если родитель работал, то деньги на выплаты берут из фонда социального страхования — то есть из взносов, которые работодатель каждый месяц отчисляет, чтобы сотрудники могли получать больничные, декретные и пособия по уходу за детьми.
Сколько платят по уходу за детьми до полутора лет
Сумма пособия зависит от того, работал ли родитель на момент назначения выплаты. Каждый месяц мама или папа могут получать 40% от среднего заработка — или минимальную сумму, которая положена даже безработным.
Размер пособий по уходу за детьми до полутора лет
Можно ли работать и получать детские пособия до полутора лет
Да, можно. Но только если вы работаете на дому или неполный день. Это действующая норма федерального закона: работающим родителям официально разрешили получать и зарплату, и пособие. Но при этом требование ухаживать за ребенком никуда не делось — оно обязательное.
В этот пункт закона никаких поправок вносить не собираются — работающие родители смогут получать пособие по уходу за детьми, даже если проект Минтруда превратится в федеральный закон.
В чем проблема с пособиями работающих родителей
Пособия по уходу за детьми могут получать и мамы, и папы. Поэтому некоторые семьи придумали схемы, как получать и зарплату, и пособия. Или просто забирать у государства максимум, формально не нарушая закон.
Мама безработная, папа — в декрет. Допустим, мама вообще не работает, зато у папы неплохая зарплата. Обычно в таких случаях мама получает минимальное пособие от соцзащиты. Папа продолжает работать и получать зарплату. Но если папа вместо мамы возьмет фиктивный отпуск по уходу за ребенком и оформит на работе неполный рабочий день, он сможет получать и зарплату, и пособие в размере 40%.
Государству все это не нравится. Оно не хочет платить деньги тем, кто ухаживает за ребенком только на бумаге. С точки зрения государства, пособие — это компенсация неполученной зарплаты, а не прибавка к ней.
Чтобы находить такие схемы, ФСС проводит проверки. Иногда выясняется, что в некоторых организациях папы массово уходят в декрет, уменьшая рабочее время на час в пятницу или на пять минут каждый день и почти не теряя в зарплате. И хотя никакой конкретики по поводу длительности неполного времени работы в законах нет, но работодателей наказывают и заставляют возвращать деньги.
Это тоже не изменения: так было и раньше. Страдали от таких схем именно работодатели: деньги забирали у них, а потребовать переплату у работников было проблематично.
Все это не значит, что работающие родители незаконно получали пособия. Большинство тех, кто работает неполный день или на дому, получают и зарплату, и деньги из бюджета — и никто к ним не придирается. Потому что все законно и аккуратно оформлено.
Какие поправки могут появиться в условиях назначения пособий
Вот какую фразу хотят добавить в закон:
В случае если в период работы застрахованного лица на условиях неполного рабочего времени уход за ребенком осуществляет иное лицо, право застрахованного лица на ежемесячное пособие по уходу за ребенком прекращается.
А вот что она означает.
Государство не будет платить пособие по уходу за ребенком, когда совпадут такие условия:
Фактически поправки уточняют те правила, что и сейчас действуют: если не ухаживаете за ребенком, а работаете — пособие не получите. Пусть его получает тот, кто на самом деле сидит с детьми. Даже если это безработная мама, бабушка на пенсии или папа, у которого зарплата меньше маминой.
Если эти уточнения примут, они заработают только с 2021 года. Но все равно принципиально ничего не изменится.
Работающие родители все равно смогут получать пособия по уходу за детьми
Родители, которые работают неполный день, не лишатся пособий автоматически. Из той же статьи никто не убирал норму об их праве на выплаты из бюджета.
Если мама работает на дому и при этом ухаживает за ребенком, она будет получать пособие и зарплату. Если папа ушел в декрет и выходит на работу на два часа в день, он тоже будет получать деньги от ФСС дополнительно к основному заработку.
А вот если папа фиктивно сократил рабочий день на два часа, а супруга не работает — очевидно, что с ребенком сидит именно она. Папе будет сложнее доказать, что именно он укладывает малыша спать, меняет ему подгузники, готовит смесь и ходит на прогулки. А значит, и с пособиями теоретически могут быть накладки. Государство считает, что право на него есть у безработной мамы, а не у папы. Суды и без этих поправок уже упоминали неработающих мам при отказе папам в пособиях. Так что ничего нового в 2021 году в этом плане не произойдет.
Так Минтруд пытается бороться с фиктивными отпусками по уходу за ребенком. Но это не означает отмены пособий работающим родителям. Даже если папу во время декрета отправили в командировку на пять дней и все это время он совсем не видел ребенка, это еще не значит, что он за ним не ухаживает.
Непонятно, как ФСС будет доказывать, кто сидит с ребенком
Сейчас ФСС проверяет, на сколько у работающего родителя сократился рабочий день и как уменьшилась зарплата. Опасно убирать из табеля один час в неделю, а из ведомости по зарплате — 5% заработка. Но если сократить рабочее время в два раза, пропорционально уменьшить зарплату и при этом получать 26 тысяч в виде пособия из бюджета — все законно, ФСС не к чему придраться.
С учетом поправок, с 2021 года проверяющие как будто получат право отменить пособие даже при таком раскладе. Но для этого им придется доказать, что с ребенком сидит не тот, кто оформил уход за ним. Интересно, как они будут это делать.
Судя по всему, рискуют только те самые папы, что работают на мясокомбинатах или электромонтажных предприятиях и сокращают рабочее время на час в неделю ради пособий, хотя с ребенком сидят неработающие мамы. Но ФСС борется с этим и без новых поправок.
Уточнений о длительности неполного рабочего времени по-прежнему нет
Пункт, который хотят добавить в закон о пособиях, почти ничего не изменит. Зато остается нерешенной другая проблема: при какой длительности рабочего времени можно получать пособие. В п. 2 ст. 11.1 закона об обязательном страховании написано, что рабочее время должно быть «неполным», а уточнений нет ни в законе о социальном страховании, ни в трудовом кодексе. Какое время считается неполным? Можно ли, например, сократить рабочий день на два часа — или нужно в два раза?
Неполными могут быть и рабочий день, и рабочая неделя. Получается, что работать три дня в неделю по 8 часов — это тоже неполное время. И хотя в течение трех дней работающая мама почти не будет видеть ребенка, формально она имеет право на пособие.
Чтобы избежать проблем с проверками соцстраха, надежнее всего ориентироваться на сокращение зарплаты: работающий родитель должен так уменьшить рабочее время, чтобы потери заработка были не меньше пособия по уходу. Тогда это точно будет компенсацией, как и задумано государством. И сейчас, и в 2021 году.
Путинских выплат поправки не касаются
Кроме пособий по уходу за детьми до полутора лет семья может получать ежемесячные выплаты на первого и второго ребенка — их еще называют путинскими. Этих пособий поправки вообще не касаются. Для них трудоустройство и статус родителей не имеют никакого значения. Мама и папа могут работать полный день, а могут вообще никогда не работать, но это пособие все равно получат.
А начиналось-то все неплохо. Наших законодателей попросили предельно конкретно сформулировать, что считать «сокращенным рабочим днем», чтобы не было дыры в законе. Но они как золотая антилопа, только наоборот.
Виктория, я редактор статьи. Разделяем ваше негодование по поводу двусмысленных законов. У автора статьи у самой трое детей, младшей из которых всего три недели, а уход за ребенком она совмещает с работой. Но все же под хитрыми схемами подразумевались не те, что вы описали.
Хитрые схемы — это те, что приведены в качестве примеров из судебной практики, когда папа сокращает рабочий день на 5 минут или уходит на час раньше в пятницу. При этом он получает 99% обычной зарплаты и дополнительно — пособие по уходу. Когда на одном и том же предприятии так делают сразу несколько пап, это на самом деле странно.
Если родители на самом деле сидят с ребенком и работают неполный день, нужно аккуратно все оформить. В сложных ситуациях — проконсультироваться в ФСС или своей бухгалтерией. Проверки носят в основном формальный характер: то есть проверяют бумаги. В статье есть конкретные советы, что именно надо учесть, чтобы никто не придрался.
Редакция выражает огромное уважение к семьям, где родители умело совмещают работу и уход за ребенком. Именно для того, чтобы они не теряли деньги и смогли приспособиться к новым условиям, заранее все учесть и правильно оформить, и выходят наши разборы.
