имеет ли право наниматель не отпустить в отпуск по графику рб
Сотрудник уходит в отпуск без заявления. Это законно?
Читатель Юрий спрашивает:
Сотрудник не пришел в понедельник. Когда я спросил, где это он, сотрудник ответил: “В отпуске”. Я на него очень рассчитывал, а он ушел в отпуск без предупреждения. Да еще сказал, что необязан напоминать об отпуске. Это законно?
Отвечаем: законно, если сотрудник в графике отпусков
Трудовой кодекс об отпуске:
Каждый сотрудник вправе отдыхать от любимой работы, право на отпуск защищает Трудовой кодекс.
Чтобы определить, кто идет в отпуск в августе, а кто отдыхает в ноябре, работодатель составляет график отпусков. График отпусков — требование Трудового кодекса, нельзя отказаться его составлять, иначе штраф.
Есть работодатели, которые считают, что сотрудник обязан предупреждать об отпуске, отпрашиваться и писать заявление. По Трудовому кодексу у сотрудника нет такой обязанности. Если секретарь Маша есть в графике отпусков, Маша вправе не выйти на работу без предупреждения, заявлений и любых других действий. А вот у работодателя полно дел.
Документы, чтобы отпустить в отпуск
По Трудовому кодексу не сотрудник предупреждает компанию об отпуске, а работодатель напоминает сотруднику, что пора идти отдыхать. Для этого понадобятся уведомление и приказ.
Уведомление. Это официальное напоминание, что такого-то числа надо идти в отпуск, а такого-то возвращаться.
У уведомления есть срок: работодатель передает сотруднику документ за две недели до начала отпуска. Пример уведомления:
Приказ. Приказ нужен для бухгалтерии и налоговой, без него не получится рассчитать налоги и доказать, что сотрудник отдохнул положенное время. Приказ должен быть готов за три дня до начала отпуска.
Если сотрудник есть в графике отпусков, а работодатель не подготовил приказ, сотрудник вправе пожаловаться в инспекцию труда.
Когда сотрудник пишет заявление на отпуск
Есть случаи, когда сотрудник обязан составить заявление на отпуск и спросить разрешение, можно ли идти отдыхать. Случаи описывает Трудовой кодекс:
Отпуск не по графику. График отпусков — обязательный документ для сотрудников. Обязательный — значит, что сотрудники ходят в отпуск строго по графику, а не когда вздумается. Если у секретаря отпуск в декабре, а хочет уйти в марте, работодатель вправе отказаться переносить отпуск.
Некоторые сотрудники могут уходить в отпуск в любое время, несмотря на график:
Но заявление всё равно нужно.
Отпуск за свой счет. Такой отпуск Трудовой кодекс называет «без сохранения заработной платы», сотрудник в заявлении так и пишет: прошу предоставить отпуск без зарплаты.
Отпуск нового сотрудника. Сотрудник, который отработал меньше полугода, может попросить отпуск, и для этого понадобится заявление.
Трудовой кодекс разрешает работодателю отказывать без объяснения причин: может, сейчас работы много или сотрудник работает так себе, зачем баловать.
Штрафы, если ошибиться с отпуском
Если сотрудник есть в графике отпусков, а работодатель не отпускает без заявления, сотрудник вправе пожаловаться в Роструд или обратиться в суд.
Инспекция труда оштрафует, если работодатель:
Штраф для индивидуального предпринимателя — до 5000 рублей, для компании — до 50 000 рублей.
Штрафы — не самая большая проблема. Если сотрудник пожалуется в Роструд или работодатель попробует уволить за якобы прогул, начнутся разбирательства с инспекцией. Скорее всего, будет большая проверка всего, что связано с сотрудниками. А это минимум три месяца вопросов, пересылки документов и штрафы.
Мой совет — отпускать сотрудников в отпуск по графику или договариваться так, чтобы они не жаловались в Роструд.
Счет для ИП и ООО в Модульбанке
Удобный сервис, недорогие тарифы, защита от блокировок по 115ФЗ
Могут ли работника не отпустить в трудовой отпуск
Справочная информация
Трудовой отпуск состоит из :
— основного отпуска;
— дополнительных отпусков, которые предусматриваются при наличии определенных обстоятельств и соглашения сторон трудового договора.
Основной трудовой отпуск не может быть меньше 24 календарных дней .
На заметку
Отпуск не предоставляется работнику, который выполняет работу по гражданско-правовому договору (например, подряда или оказания услуг).
Если вы работаете в организации меньше полугода.
Обратите внимание!
Отпуск может быть предоставлен и раньше чем через 6 месяцев с начала работы тем, кто работает по совместительству, беременным женщинам перед декретным отпуском, работникам моложе 18 лет и некоторым другим категориям .
Может ли наниматель не отпустить в отпуск в удобное для вас время.
Обратите внимание!
Отпуск определенной категории работников наниматель должен запланировать по их желанию (в летнее или другое удобное время, в определенный период) .
На заметку
Досрочно трудовой отпуск может предоставляться только всем работникам или их отдельным категориям, но не индивидуально именно вам.
Когда наниматель может не предоставить отпуск по графику.
На заметку
Оставшуюся часть трудового отпуска вы можете использовать отдельно либо присоединить к отпуску за следующий рабочий год .
Наниматель не может не предоставить вам весь трудовой отпуск, если вам нет 18 лет либо вы работаете с вредными и (или) опасными условиями труда .
Обратите внимание!
Если наниматель не отпускает вас в отпуск (не подписывает ваше заявление, не оформляет приказ), вы не можете уйти туда самовольно. Такой уход может расцениваться как прогул и повлечь увольнение по абз. 2 п. 7 ст. 42 ТК .
За непредоставление вам ежегодного трудового отпуска наниматель может быть привлечен к административной ответственности за нарушение трудового законодательства .
Как поступить нанимателю в случае отказа работника от отпуска?
Случается, работник отказывается от ухода в отпуск в запланированное в графике отпусков время. Рассмотрим, что в таком случае может предпринять наниматель.
Каковы законные основания отказа от отпуска
По общему правилу, если трудовой отпуск предоставлен работнику с соблюдением установленного порядка, но он отказывается использовать отпуск в определенный для него срок без законных оснований, наниматель вправе отказать работнику в переносе отпуска и не выплачивать денежную компенсацию за неиспользованный отпуск (ст. 173 ТК).
Таким образом, работник вправе отказаться от использования отпуска без последствий только в случае, если у него есть законные основания для этого (ст. 173 ТК).
Перечень таких оснований законодательство не содержит. Исходя из анализа норм законодательства, к ним можно отнести, например, наличие у работника права на перенос отпуска.
Когда работник имеет право на перенос отпуска
Законодательством предусмотрен ряд обстоятельств, возникновение которых до начала трудового отпуска препятствует его использованию в срок. При их наступлении работник вправе перенести свой трудовой отпуск. Так, предоставленный трудовой отпуск переносится на другое время в пределах текущего рабочего года по желанию работника, в частности в следующих случаях (п. 1 — 5 ч. 1 и ч. 3 ст. 171 ТК):
— при временной нетрудоспособности;
— при наступлении срока отпуска по беременности и родам;
— в случае привлечения работника к исполнению государственных обязанностей с правом на освобождение от работы;
— при совпадении трудового отпуска с отпуском в связи с получением образования, если работник оформил такой отпуск перед трудовым отпуском.
О причинах, препятствующих использованию трудового отпуска в запланированное время, работник обязан уведомить нанимателя (ч. 4 ст. 171 ТК).
Обратите внимание!
В случае переноса отпуска иное время его использования в пределах текущего рабочего года определяется по договоренности сторон (ч. 3 ст. 171 ТК).
Что может сделать наниматель при отказе работника от отпуска без законных оснований
Если работник отказывается уходить в отпуск в определенный для него срок и при этом законные основания для отказа от использования отпуска у него отсутствуют, наниматель имеет право (ст. 173 ТК):
1) отказать работнику в переносе отпуска, т.е. не переносить его на другое время текущего года либо на следующий рабочий год;
2) не выплачивать денежную компенсацию за неиспользованный отпуск. Однако при увольнении работника нанимателю придется выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск (его часть) (ст. 179 ТК).
На заметку
Наниматель в каждом конкретном случае самостоятельно принимает решение о применении к работнику перечисленных мер, поскольку это является его правом, а не обязанностью.
Таким образом, если наниматель воспользуется предоставленным ему правом, работник лишится отпуска либо его части в текущем рабочем году.
Кроме того, за отказ от использования отпуска без законных оснований наниматель вправе привлечь работника к дисциплинарной ответственности. Это связано с тем, что работник обязан (п. 2 ч. 1 ст. 53, п. 5 ч. 1 ст. 194 ТК):
— подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, а также иным документам, регламентирующим вопросы дисциплины труда, в том числе и графику отпусков;
— выполнять письменные и устные приказы нанимателя, не противоречащие законодательству и локальным нормативным правовым актам.
Отказ от использования отпуска в определенный срок можно расценивать как неисполнение трудовых обязанностей, т.к. в данном случае работник нарушает график отпусков и приказ о предоставлении отпуска. А это, в свою очередь, позволяет привлечь его к дисциплинарной ответственности (ч. 4 п. 3 постановления от 28.06.2012 N 4, ст. 197 ТК).
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Топ-10 ошибок нанимателей при предоставлении отпусков
Ошибка 1. Наниматель не предоставляет трудовой отпуск несколько лет подряд
Обратите внимание!
Только в исключительных случаях с согласия работника часть отпуска может быть перенесена на следующий год. Это возможно, когда предоставление полного трудового отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальной деятельности организации. При этом в текущем году работнику должен быть предоставлен трудовой отпуск продолжительностью не менее 14 календарных дней .
Ошибка 2. Наниматель не уведомляет работника о начале трудового отпуска
Ошибка 3. Наниматель не выплачивает отпускные вовремя
Рассмотрим исчисление срока выплаты отпускных на примерах:
1. Работающий по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок, собирается уйти в трудовой отпуск 07.05.2018. Последний день, когда наниматель должен выплатить ему отпускные, — 04.05.2018.
2. Первый день трудового отпуска работающего по контракту — 17.05.2018. Отпускные ему должны выплатить не позднее 15.05.2018.
Ситуация из практики
Работнику запланирован отпуск с 09.04.2018. Он написал заявление нанимателю, в котором просит выплатить ему отпускные одновременно с зарплатой — 12.04.2018. Вправе ли наниматель удовлетворить просьбу сотрудника?
Не вправе. Даже если работник согласен с более поздней выплатой отпускных, наниматель все равно обязан их выплатить в сроки, установленные законодательством (до начала трудового отпуска).
Ошибка 4. Наниматель переносит трудовой отпуск без согласия работника
На заметку
Согласие работника не требуется при досрочном предоставлении трудового отпуска в случае неожиданной приостановки работы :
— в связи с аварией;
— стихийным бедствием;
— необеспеченностью энергоресурсами, сырьем;
— иными исключительными и заранее не предвиденными обстоятельствами.
Ошибка 5. Наниматель заменяет весь отпуск денежной компенсацией
Обратите внимание!
Запрещено заменять денежной компенсацией часть трудового отпуска, предоставляемого :
— авансом;
— беременным женщинам;
— работникам, признанным инвалидами;
— работникам моложе 18 лет;
— за работу в зонах радиоактивного загрязнения;
— за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы.
Ошибка 6. Наниматель уменьшает трудовой отпуск за прогулы с нарушением законодательства
Пример
1. Работнику положен основной отпуск продолжительностью 24 календарных дня. Права на иные дополнительные отпуска он не имеет. Работник совершил прогул (1 день). За это наниматель сократил его отпуск до 23 календарных дней. В данном случае наниматель поступил неправомерно.
2. Работнику положен основной отпуск продолжительностью 24 календарных дня и дополнительный поощрительный отпуск — 2 календарных дня. За совершенный прогул (1 день) наниматель сократил его отпуск до 25 календарных дней. В данной ситуации наниматель действовал в рамках законодательства.
Ошибка 7. Наниматель делит отпуск на малые части
Ошибка 8. Наниматель включает праздники в число дней отпуска
На заметку
Праздничными нерабочими днями являются :
1 января — Новый год;
7 января — Рождество Христово (православное Рождество);
8 марта — День женщин;
по календарю православной конфессии — Радуница;
1 мая — Праздник труда;
9 мая — День Победы;
3 июля — День Независимости Республики Беларусь (День Республики);
7 ноября — День Октябрьской революции;
25 декабря — Рождество Христово (католическое Рождество).
Ошибка 9. Наниматель неверно рассчитывает отпуск, предоставляемый пропорционально отработанному времени
Для этого следует применять правила исчисления, установленные в ст. 177 ТК. Использование иного расчета приведет к неверному определению продолжительности отпуска работника.
Пошагово правильный алгоритм выглядит следующим образом:
Шаг 2. Рассчитываем, сколько дней отпуска приходится на 1 месяц. Для этого полагающиеся за рабочий год дни отпуска необходимо разделить на 12 месяцев. Отметим, что данное значение округлению не подлежит. Но если оно представляет собой бесконечное число (2,33333…), то округляется до сотых (2,33).
Шаг 3. Определяем количество дней отпуска, предоставляемого пропорционально отработанному времени. Для этого количество отработанных месяцев (шаг 1) следует умножить на дни отпуска, приходящиеся на 1 месяц (шаг 2). А затем произвести округление: 0,5 и более — округлить до 1, а значение менее 0,5 — исключить.
Пример
Работник трудоустроился 08.01.2018. Продолжительность отпуска — 28 календарных дней. Работник планирует взять отпуск с 04.06.2018.
Рассчитываем, сколько дней отпуска ему положено. Для этого производим расчет пропорционально отработанному времени:
1) 24 (январь) + 28 (февраль) + 31 (март) + 30 (апрель) + 31 (май) + 3 (июнь) = 147 календарных дней отработано.
147 / 29,7 = 4,94 месяца отработано.
Остаток больше 15 дней (0,94 x 29,7 = 27,918), поэтому округляем значение в большую сторону.
4,94 = 5 полных месяцев отработано работником;
2) 28 / 12 = 2,33 дня отпуска положено за месяц;
0,65 > 0,5, поэтому округляем значение.
11,65 = 12 календарных дней отпуска положено работнику.
Ошибка 10. Наниматель неправильно суммирует отпуска
Если продолжительность основного отпуска составляет 24 календарных дня, то, как правило, проблем с суммированием у нанимателей не возникает. В данном случае количество дней всех положенных отпусков (основного и дополнительных) складывается.
Пример
Работник имеет право:
— на основной отпуск — 24 календарных дня;
— дополнительный поощрительный отпуск в соответствии с подп. 2.5 п. 2 Декрета N 29 — 2 календарных дня.
Общая продолжительность трудового отпуска работника — 26 календарных дней (24 + 2).
В случае когда основной отпуск имеет большую продолжительность, чем 24 календарных дня, суммирование отпусков будет иметь особенности в зависимости от категории работника и вида дополнительного отпуска. Рассмотрим ситуации более подробно.
1. Работник имеет право на дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда и за особый характер работы:
Пример
Несовершеннолетний работник имеет право на основной отпуск продолжительностью 30 календарных дней и дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда продолжительностью 4 календарных дня.
Полный отпуск такого работника составит 34 календарных дня (30 + 4);
— для иных работников дополнительный отпуск присоединяется к 24 календарным дням. Если эта сумма окажется меньше, чем продолжительность основного отпуска, то наниматель должен предоставить работнику основной отпуск.
Пример
Работник профессиональной аварийно-спасательной службы имеет право на 30 календарных дней основного отпуска и 4 календарных дня отпуска за работу с вредными условиями труда.
24 + 4 = 28 календарных дней. Поскольку данная сумма меньше основного отпуска, наниматель должен предоставить работнику отпуск продолжительностью 30 календарных дней.
Для любой категории работников дополнительный поощрительный отпуск присоединяется к основному отпуску, даже если последний имеет продолжительность более 24 календарных дней.
Пример
Работник, признанный инвалидом, имеет право на основной отпуск продолжительностью 30 календарных дней и дополнительный поощрительный отпуск за работу по контракту продолжительностью 3 календарных дня. Полный отпуск такого работника составит 33 календарных дня (30 + 3).
Что делать, если начальник не пускает в отпуск
Право работника на отдых закреплено в Конституции РФ (ч.5 ст.37 ТК ФР), и для обеспечения этого права Трудовой кодекс обязывает работодателя предоставлять работнику ежегодный оплачиваемый отдых продолжительностью 28 дней (ст.114 ТК РФ).
Для защиты работников от произвола работодателя закон предусмотрел такой инструмент как график отпусков (ст.123 ТК РФ). Если график отпусков составлен, то он является обязательным документом как для работника, так и для работодателя. Поэтому если в графике отпусков предусмотрен отпуск с 1 сентября, то работодатель не может отказать в этом отпуске. И даже заявление работник писать не обязан, это работодатель должен известить его о начале отпуска за две недели.
Поэтому если в графике отпусков у вас предусмотрен отпуск, а работодатель и не думает его оформлять, напомните ему об этой его обязанности. И хотя вы не обязаны писать заявление об отпуске, можно это сделать в качестве напоминания.
Если работодатель так и не оформил приказ о начале отпуска по графику, то работник вправе считать себя находящимся в отпуске. Как показывает судебная практика такое отсутствие не будет рассматриваться как прогул. Конечно, это крайний случай. Лучше все же сослаться на статьи 123 и 114 ТК РФ и убедить работодателя предоставить отпуск.
Несколько сложнее ситуация, если вы просите отпуск вне графика. Это можно сделать путем подачи работодателю письменного заявления. Но работодатель вовсе не обязан по вашей просьбе предоставить отпуск вне графика, он имеет право отказать в предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска. Исключение составляют некоторые категории работников, например, беременные женщины, несовершеннолетние, работники, чьи жены находятся в отпуске по беременности и родам.
Также обратите внимание на то, что работодатель обязан оплатить ваш отпуск за три дня до его начала (ст.136 ТК РФ), а до этого еще необходимо оформить кадровые и бухгалтерские документы. Поэтому, скорее всего, работодатель попросит вас написать заявление на отпуск за 4-5 дней до его начала, а иногда и больше. Этот срок закон не регулирует. Главное — чтобы оплата поступила вовремя. Даже если вы согласны на более позднюю оплату отпуска, работодатель не будет рисковать, ведь это будет нарушением, и за ним может последовать штраф.
Иногда у работодателя вовсе отсутствует график отпусков. Тогда на вашу просьбу предоставить отпуск согласно графику отпусков, он ссылается на отсутствие такого графика. Отсутствие графика является нарушением, за которое инспекция труда обязательно наложит штраф до 50 тыс. рублей. Поэтому лучше предложить работодателю составить такой график, и в случае его отказа обратиться в инспекцию труда или в суд с просьбой о принуждении работодателя составить такой график. Можно также обратиться в оба эти органа.
Этот же порядок распространяется и на дополнительные отпуска (отпуск за работу в северных регионах, за работу во вредных условиях, за ненормированный рабочий день).
Несколько иной режим учебных отпусков. Если вы обучаетесь заочно впервые по аккредитованной государством программе, предоставили справку-вызов, то работодатель не может отказать вам в предоставлении учебного отпуска. Если он не оформляет отпуск своевременно по вашему заявлению и предоставленной справке-вызову, вы имеете право начать этот отпуск самостоятельно без его приказа, это не будет являться прогулом. Непредоставление учебного отпуска — это нарушение, которое также может повлечь за собой штраф по ч.1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Таким образом, если работодатель не отпускает вас в ваш законный отпуск, постарайтесь отстоять свое право, указав статьи закона, по которому он обязан это сделать. И если не получается, стоит обратиться в инспекцию труда или в суд.