имею ли я право не выходить на работу в отпуске
Выполнение трудовых обязанностей во время отпускного периода
Трудовое законодательство Российской Федерации регламентирует не только трудовую деятельность работников, но и их своевременный отдых. На основании этого каждому сотруднику в обязательном порядке должен быть предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск для восстановления физического и эмоционального состояния; при этом в течение этого времени за человеком должно сохраняться его рабочее место.
Законодательная база вопроса
Выполнение трудовых обязанностей во время отпускного периода не установлено на законодательном уровне, так как отпуск – это законное время для полноценного отдыха.
Однако случаются такие ситуации, когда сам работник желает подрабатывать во время отпуска ввиду финансовой нестабильности. Либо же возникает острая необходимость на предприятии, когда вызов сотрудника является единственным выходом в сложившейся ситуации.
В таких случаях предусмотрено несколько вариантов развития событий:
Бывает так, что работник желает заменить ежегодный отпуск денежной компенсацией и продолжать исполнять свои прямые трудовые обязанности. Однако такая ситуация не является законной. Согласно статье 126 Трудового кодекса, денежную компенсацию за отпускной период можно получить только в случае его превышения 28 дней (например, госслужащим, чей отпуск составляет 30 календарных дней). В таком случае по взаимному согласию сторон трудовых отношений сотрудник может выполнять свою трудовую деятельность с сохранением отпускных денег и получением «серой зарплаты в конверте» за отработанные дни. При этом стоит помнить, что этот вариант является незаконным, и в случае его обнаружения в ходе проверки руководству предприятия может грозить административная ответственность.
Возможность выхода на работу во время отпуска
Как было сказано выше, работа в период отпуска на законных основаниях доступна только при двух вариантах.
При составлении ГПД должны быть соблюдены определенные условия, а именно:
Например, при заключении гражданско-правового договора с кладовщиком тот, в свою очередь, согласно ГПД, может выполнять любую работу за рамками производственного процесса. Это может быть проведение и организация корпоративных мероприятий, уборка территории и прочие задания, напрямую не относящиеся к его трудовой деятельности.
В случае выхода на работу во время отпуска по желанию работодателя должен быть оформлен отзыв сотрудника. Данный вариант является наиболее встречающимся, поскольку не содержит в себе «подводных камней».
Такую ситуацию регулирует статья 125 Трудового кодекса Российской Федерации. Согласно предоставленной информации, работодатель имеет право досрочно отозвать гражданина только с его согласия. При этом неиспользованные дни отдыха не «сгорают», а переносятся на другой период по усмотрению сотрудника на текущий год или прибавляются к последующему ежегодному отпуску.
Также законом предусмотрено право работника на отказ от просьбы руководителя. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации №2 от 17.03.2004 (редакция 24.11.2015) «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» пункт 37 говорит о том, что отказ гражданина от отзыва с законного отпуска не может считаться нарушением трудовой дисциплины независимо от причины такого поведения. При этом сотрудник имеет полное право в принципе не оглашать причину своего решения.
Таким образом, работа во время отпуска допустима при согласии сотрудника на отзыв. В противном случае принуждение к досрочному выходу без разрешения гражданина носит противозаконный характер и также влечет за собой наложение административной ответственности на руководителя предприятия.
Категории граждан, которых запрещено отзывать
Отзыв работника – это возможность законно заниматься трудовой деятельностью в отпускной период. Однако законом предусмотрены определенные категории граждан, которые не имеют такой возможности.
Таким образом, при возникновении производственной необходимости обратиться с просьбой отзыва с отдыха работодатель может ко всем сотрудникам за исключением вышеуказанных лиц.
Оформление отзыва на работу
Самым главным условием для отзыва сотрудника – его личное согласие. При его несоблюдении все последующие действия работодателя будут противоправны и незаконны.
Однако устного согласия для оформления недостаточно. Для этого руководитель предприятия должен получить от сотрудника письменную бумагу, подтверждающую его слова. Сделать это можно одним из способов:
Далее на основании полученного заявления руководителем организации составляется приказ. Он также является обязательным документом при оформлении отзыва работника.
Унифицированной формы для написания приказа не установлено, поэтому он может быть написан в произвольной форме. Текст документа также составляется по усмотрению ответственного лица, однако, в нем должны содержаться следующие моменты:
Также бухгалтером предприятия производится перерасчет отпускных денежных средств и сторнирование уплаченных налогов и взносов.
Помимо этого, в графике отпусков, табеле учета рабочего времени и личной карточке работника проставляется соответствующая отметка об отзыве из отпуска.
Работа во время отпуска: что про это важно знать
Бывают ситуации, когда без отпускника решить проблему не удается. Можно просить его выйти, но нельзя заставить. Согласно ст. 114 и 115 ТК РФ персоналу положен ежегодный оплачиваемый отпуск на 28 календарных дней, и работодатель обязан подчиниться закону. Иногда и сами работники не стремятся отдыхать, а предпочитают подзаработать. Расскажем, как вернуть отпускника и оформить совмещение отдыха с подработкой.
Как происходит вызов из оплачиваемого отпуска
Если возникла производственная необходимость, можно отозвать работника обратно, но только при его согласии (ст. 125 ТК). Так бывает, когда начинаются проверки контролирующих органов или возникают авралы. При этом работник вправе отказаться, и это не будет нарушением трудовой дисциплины (п. 37 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 от 17.03.2004).
Еще есть категории людей, которых нельзя «возвращать» из отпуска, даже если они сами хотят выйти (ст. 125 ТК):
Нельзя пригласить человека на пару часов. Если оформили отзыв, значит он будет работать полный день по трудовому договору. Полставки оформляют только совместителям.
Чтобы не было проблем с проверяющими, нужно грамотно оформить вызов.
Сначала подготовим уведомление о необходимости срочного выхода (с описанием причин и сроков), вручим его работнику лично или отправим почтой:
Ответить он может отдельным документом или же сделает пометку прямо на уведомлении. Работодатель должен дождаться письменного согласия.
Получив одобрение сотрудника, издадим приказ об отзыве из отпуска. В дальнейшем он станет основанием для корректировки выплат, внесения правок в график отпусков и отметок в табеле учета рабочих смен.
Бухгалтер пересчитает выплаченные отпускные. Излишек придется вернуть, ведь нельзя получить компенсацию и зарплату одновременно. Деньги передаются в кассу или вычитаются из будущих начислений. Уплаченные суммы по налогам и взносам сторнируют. Неиспользованные дни отдыха работник возьмет в другое удобное для него время или оставит на следующий год.
Часто сотрудники, получившие отпускные, рассчитывают еще и на зарплату, но это невозможно. Компенсация положена только за период, превышающий 28 календарных дней. Например, у госслужащих отпуск 30 дней, поэтому они могут просить оплаты за 2 дня.
Если уж вызвали работника, то и зарплату придется перечислять согласно трудовому соглашению. А в табеле учета ставить явки и количество отработанных часов.
Работа во время отпуска и договор ГПХ
Можно предложить сотруднику подзаработать по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Тогда он получит и отпускные по основной должности, и вознаграждение за дополнительные услуги.
При составлении гражданско-правового договора следует учесть, что деятельность не должна дублировать прямые обязанности работника и подчиняться внутреннему распорядку предприятия. Иначе можно говорить о маскировке гражданским договором трудового.
Продавца Елену вызвали в магазин из-за болезни напарницы. Женщина уже получила отпускные и согласилась при условии, что ей заплатят и за отработанные дни. Они заключили гражданский договор. Но раз она выполняла свои прямые обязанности, то произошла маскировка договоров. По ГПХ Елену можно было привлечь, но не на ее рабочее место, а, например, для ремонта стен или уборки территории.
Если контролирующие органы обнаружат подмену договоров, то оштрафуют должностных лиц и предпринимателей на 1-5 тыс., а фирму — на 30-50 тыс. рублей (ст. 5.27 КоАП).
Отличительные черты договоров:
Условия договора
Трудовой
Гражданско-правовой
Работодатель и работник
Заказчик и исполнитель (подрядчик)
Зарплата в рублях (не ниже МРОТ)
Вознаграждение по договоренности деньгами или натуральной формой
Бессрочный или на определенный период
Дата сдачи четко установлена договором
Во время отпуска выполнять по договору ГПХ схожий функционал можно в сторонней организации. А если в своей — то выполняя совсем другие работы. В этом случае оплата будет в размере, определенном соглашением. А по основному месту занятости отпускные уже выплачены.
Работа в отпуске для совместителей
Если человек параллельно трудится на другой ставке, то в отпуск он идет одновременно с обеих. Нельзя уйти на отдых с одной должности и продолжить выполнять обязанности на другой.
Даже когда на совмещении не отработано 6 месяцев, работнику все равно дают дни авансом (ст. 286 ТК РФ).
А вот из декрета выходить можно, но на неполный день. При этом и зарплата начисляется, и пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет сохраняется.
Получить отпускные и не ходить в отпуск — так можно?
Позволяет ли российское законодательство получать отпускные за отпуск, но при этом в сам отпуск не ходить? Например, в сентябре у меня неделя отпуска. Я договариваюсь с работодателем и, если он не против, работаю полный месяц. При этом получаю полную зарплату и отпускные. Отпуск не переносится, а как бы сгорает.
Григорий, для вас в этой схеме рисков нет. А вот работодатель, если согласится, может попасть на штраф и доначисление налога на прибыль.
Что трудовой кодекс говорит об отпуске
Работодатель должен ежегодно предоставлять работникам отпуск с сохранением места работы и среднего заработка. Работник может взять его сразу целиком или разбить на части. Но хотя бы одна часть должна быть не меньше 14 дней. Оставшуюся можно поделить хоть по одному дню, если руководство не против. Что делать, если руководство против, мы уже рассказывали в статье о ваших правах, если хотите в отпуск.
Ваш отпуск зафиксирован в графике отпусков. Его составляют ежегодно не позднее чем за две недели до наступления нового календарного года. График утверждает руководство.
По закону отпуск можно перенести или продлить, если заболел. Если вы не против, руководство может отозвать вас из отпуска по служебной необходимости. Но отпуск в таком случае не сгорает: вам обязаны предоставить неиспользованную часть в следующем рабочем году тогда, когда вам будет удобно, или присоединить к отпуску за следующий рабочий год. Выбор за вами.
То есть вариант, когда вы уходите в отпуск, но потом возвращаетесь на работу, по закону допускается. Но вот точно нельзя одновременно работать, получая за это зарплату, и числиться в отпуске, получив отпускные.
Никто не мешает вам уйти в отпуск и вместо отдыха весь его провести в работе. Работодатель свою обязанность предоставить вам время для отдыха исполнил, а уж как вы им воспользуетесь, дело ваше. Но получить за этот период и отпускные, и зарплату не удастся.
Что происходит с отпускными, если выйти из отпуска
За три дня до начала отпуска работодатель обязан выплатить вам отпускные. Поэтому, если вы возвращаетесь из отпуска на работу, он должен решить вопрос с деньгами. Получается, что вы получили деньги за отпуск, а в итоге его не использовали.
И тут однозначного решения нет. По закону можно вызвать работника из отпуска или перенести отпуск на другое время. Но что делать с отпускными — в законе не сказано. Судебная практика предлагает разные варианты.
Например, в Свердловской области суд решил: если работника вызывают из отпуска, работодатель сотруднику больше ничего не должен платить за этот период. Отпускные в этом случае пойдут в счет заработной платы. А когда сотрудник отправится догуливать отпуск, работодатель рассчитает отпускные заново, исходя уже из нового периода.
А вот суд Ульяновской области, расследуя обстоятельства дела о признании недействительным договора аренды лесного участка, сказал обратное: перерасчет необходим. Налоговая считает так же: если работника отзывают из отпуска, со дня отзыва надо платить зарплату и отражать это в отчетности по НДФЛ. А отпускные за дни после отзыва пойдут в зачет пересчитанной зарплаты.
Если работодатель вдруг расщедрится — не сделает перерасчет и оставит отпускные вместе с зарплатой за фактически отработанное время после отзыва из отпуска, — налоговая может решить, что он занижает налоговую базу, а значит, не полностью уплачивает налог на прибыль. И доначислит налог.
Правда, в некоторых случаях суды становятся на сторону работодателей и отменяют штрафные санкции. Они мотивируют решение тем, что в трудовом кодексе нет норм, по которым работодатель имел бы право удерживать деньги из зарплаты работника, когда отзывает его из отпуска.
Если заменить отпуск денежной компенсацией
Если у вас стандартный отпуск — 28 дней, — вы можете использовать его только для отдыха. Заменять его денежной компенсацией в таком случае нельзя. Исключение — если работник увольняется. В этом случае неиспользованные дни отпуска компенсируют деньгами.
Поэтому, если вы уйдете в отпуск и вас сразу отзовут обратно, работодатель все равно должен будет предоставить вам возможность отдохнуть — в этом же году или в следующем. Совсем не ходить в отпуск не получится.
Если вы больше двух лет подряд не будете использовать ежегодный основной трудовой отпуск, вашего работодателя могут оштрафовать. Размер штрафа: от 30 000 до 50 000 рублей — для юрлица и от 1000 до 5000 рублей — для должностного. Если работаете у индивидуального предпринимателя, он может попасть на штраф от 1000 до 5000 рублей.
Что можно сделать, не нарушая закон
Нет однозначного ответа, как лучше поступить. Но есть несколько вариантов, которые вы могли бы обсудить с работодателем и из которых, возможно, выбрали бы что-то.
Гражданско-правовой договор. Время отдыха, в том числе ежегодный отпуск, вы вправе использовать по своему усмотрению. В том числе оформить на время отпуска гражданско-правовой договор с работодателем или другой организацией.
Но учтите: такой договор можно заключить только на конкретную работу. У нее должен быть конечный результат, который можно достигнуть за время, пока действует договор. Например, вы подготовите и сдадите бухгалтерскую отчетность за определенный период или напишете инструкцию к программе.
Но если предмет договора — ваши же трудовые обязанности, это считается трудовым договором. А значит, возникает та самая неправомерная ситуация, когда фактически отпуск работника заменяется денежной компенсацией со всеми вытекающими последствиями.
Увольнение. Законный, но для вас рискованный способ. Если вы не уходили в отпуск, при увольнении работодатель компенсирует вам неиспользованные отпускные дни деньгами. Если уверены в своем руководстве, можете договориться: вы увольняетесь, получаете денежную компенсацию за неиспользованный отпуск, а после снова нанимаетесь на работу.
Есть риск, что работодатель не захочет принять вас обратно. Поэтому выбирайте этот вариант, только если не сомневаетесь, что руководство выполнит свое обещание и подпишет новый трудовой договор на тех же условиях.
Премия. Иногда этот вариант срабатывает. Если руководство в принципе не против вознаграждать сотрудников за активный труд, попросите премию. Договоритесь, что вы сделаете больше работы за эту «отпускную» неделю. Или если ваша работа позволяет вариант удаленного труда, возьмите работу на дом, когда пойдете в отпуск. А работодатель выпишет вам за это премию. В результате и работа будет сделана, и в отпуск вы по документам сходите, и дополнительные деньги получите.
Внутреннее совместительство. Этим вариантом можно воспользоваться, если у вас в компании возникает необходимость замещать других сотрудников на время их отпуска или больничного. И второе условие: руководство должно быть согласно оплачивать это замещение.
При совместительстве вам придется выполнять обязанности человека, который занимает другую должность, в свободное от основной работы время. Есть минус: выполнять эти обязанности можно после своей основной работы или до, но не в отпуске. В отпуск совместители идут одновременно с отпуском по основному месту. Так что, возможно, этот вариант вам не подойдет, если вы не готовы работать вечерами.
Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.
Отзыв из отпуска в связи с производственной необходимостью: как оформить
Иногда обстоятельства требуют присутствия на рабочем месте сотрудника, который находится в очередном отпуске. Может ли работодатель принудительно прервать этот отпуск и заставить человека приступить к исполнению трудовых обязанностей? Как правильно отозвать сотрудника из отпуска? И что делать, если он не хочет досрочно выходить на работу? Эти и другие вопросы рассмотрим в статье.
По каким законным основаниям можно отозвать работника из очередного отпуска?
Ситуации, когда неожиданно нужно отозвать работника из законно полученного и честно заработанного отпуска, встречаются нередко. Причины у работодателя могут быть разными, но они должны быть вескими и обоснованными. Наиболее частыми причинами являются:
Какие процедуры нужно соблюсти работодателю при отзыве работника из отпуска, чтобы выполнить все требования ТК РФ?
Предлагаем форму уведомления работника об отзыве его из отпуска с его согласия.
Государственное бюджетное образовательное учреждение города Москвы «Школа № 7»
Учителю начальных классов
Уважаемый Семен Семенович!
В связи с производственной необходимостью и в соответствии с ч. 2 ст. 125 ТК РФ просим Вас дать согласие на отзыв из ежегодного оплачиваемого отпуска с 15.07.2019.
Не использованная в связи с отзывом часть отпуска будет предоставлена Вам по выбору в удобное для Вас время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Антонов С. Н. Антонов
Согласен на отзыв из оплачиваемого ежегодного отпуска с 15.07.2019.
Неиспользованную часть отпуска в количестве 5 дней прошу предоставить мне
4. Вносим изменения в график отпусков и личную карточку работника.
5. Пересчитываем отпускные, корректируем налоги и страховые взносы.
В связи с производственной необходимостью беременная работница была отозвана из очередного отпуска. Письменное согласие от нее получено. Правомерно ли действия учреждения?
Согласно ч. 2, 3 ст. 125 ТК РФ не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и лиц, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
Таким образом, даже при наличии письменного согласия сотрудницы по результатам проверки трудовой инспекцией учреждение будет привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, а в случае совершения аналогичного нарушения повторно — по ч. 2 ст. 5.27. Отзывать работников данных категорий из отпуска нельзя, даже при наличии их согласия.
В связи с производственной необходимостью работнику было направлено уведомление с просьбой прервать очередной отпуск и заменить заболевшего сотрудника. Однако работник отказался выйти из отпуска. Можно ли расценить его действия как нарушение трудовой дисциплины?
Правовую оценку данной ситуации дал суд: с учетом того, что законом предусмотрено право работодателя досрочно отозвать работника из отпуска на работу только с его согласия (ч. 2 ст. 125 ТК РФ), отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины (п. 37 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).
Таким образом, отказ работника, законно находящегося в очередном отпуске, выйти на работу не может быть расценен как неисполнение или ненадлежащее исполнение по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, за которое работодатель имеет право применить дисциплинарное взыскание на основании ст. 192 ТК РФ. Следовательно, применить к работнику дисциплинарное взыскание в виде замечания, выговора, увольнения по данному основанию нельзя.
В качестве примера рассмотрим Апелляционное определение Московского городского суда от 16.09.2013 по делу № 11-26575/2013. Было принято решение об увольнении руководителя организации. На момент принятия решения руководитель находился в отпуске. Когда вернулся, он был вынужден ознакомиться с приказом об увольнении. Работодатель не смог предоставить суду доказательств получения согласия сотрудника на выход из отпуска. Судебная коллегия пришла к выводу о том, что увольнение незаконно и в соответствии с ч. 1 ст. 394 ТК РФ истец должен быть восстановлен на работе в ранее занимаемой должности с даты незаконного увольнения.
Обратите внимание: даже если досрочный выход на работу обусловлен чрезвычайными обстоятельствами, это не дает работодателю права требовать, чтобы сотрудник прервал отдых. Еще раз подчеркнем, что он имеет право отгулять свой отпуск полностью. В связи с этим показательно Постановление Президиума Московского городского суда от 24.04.2018 по делу № 44г-93/2018.Высокопоставленный работник банка попал под следствие, когда находился в очередном отпуске. Он был приглашен работодателем в здание банка для рассмотрения вопроса об его отзыве из отпуска и предоставления пояснения. Сотрудник явился на свое рабочее место для соответствующей беседы, но отказался дать согласие на отзыв из отпуска. Несмотря на это, трудовой договор с ним расторгли.
Однако президиум суда счел данную позицию ошибочной, указав, что утверждения о необходимости пресечь возможные попытки причинить ущерб по своей правовой природе носят характер общего субъективного предположения, на котором решение суда согласно ст. 196, 198 ГПК РФ основано быть не может. В то же время, согласно нормам трудового права, увольнение работника в период нахождения его в очередном отпуске недопустимо.
В БУ внеплановая проверка со стороны трудовой инспекции. Может ли руководитель учреждения прервать отпуск и возвратиться на работу? Нужен ли приказ, если да, то какой формы?
Подчеркнем, что, как и любой другой работник, директор должен дать свое письменное согласие досрочно выйти из отпуска (ст. 125 ТК РФ). Приведем примерную форму приказа об отзыве директора из очередного отпуска.
Государственное бюджетное образовательное учреждение города Москвы «Школа № 7»
Об отзыве из отпуска
В связи с производственной необходимостью (проведением внеплановой проверки трудовой инспекцией) досрочно прекращаю отпуск и приступаю к выполнению своих должностных обязанностей с 17.07.2019.
Директор Антонов С. Н. Антонов
В связи с производственной необходимостью работник был отозван из отпуска по приказу руководителя учреждения. Может ли работодатель удержать отпускные из заработной платы в части неиспользованных дней отпуска?
ТК РФ не содержит положений, регулирующих вопросы перерасчета суммы излишне выплаченных отпускных. По нашему мнению, поскольку после отзыва работника из отпуска ему будет начисляться зарплата, часть отпускных за неиспользованные дни отпуска является излишне выплаченной суммой. Однако удержать ее с работника по инициативе учреждения не получится.
Удержания из зарплаты работника производятся только в случаях, предусмотренных ст. 137 ТК РФ и иными федеральными законами. Данный случай удержания Трудовым кодексом не предусмотрен.
В нашей ситуации работник может добровольно перечислить излишне выплаченную сумму отпускных на счет учреждения, внести в кассу либо написать заявление об удержании данной суммы из заработной платы.
ФНС в Письме от 24.10.2013 № БС-4-11/190790 указала, что при отзыве работника из отпуска организация (налоговый агент) производит перерасчет суммы отпускных и, соответственно, удержанной ранее суммы НДФЛ. Начисленные ранее суммы отпускных и соответствующие суммы налога сторнируются, а за фактически отработанные дни начисляется заработная плата и исчисляется налог.
Итак, работодатель может отозвать сотрудника из очередного отпуска, предложив ему выйти на работу — но не потребовав: согласие сотрудника в данном случае необходимо. Если оно получено, то работодатель должен соблюсти все процедуры, предусмотренные трудовым законодательством.
Если процедура «вывода» из отпуска нарушена (например, имеется только устное соглашение или не издан соответствующий приказ), а работник-«досрочник» совершил проступок, то он может оспорить примененные к нему работодателем меры, поскольку официально находится в отпуске.
А вот желание сотрудника отдыхать дальше, даже несмотря на различные обстоятельства, требующие его нахождения на рабочем месте, не может быть расценено как нарушение трудовой дисциплины