заключается ли с ликвидатором трудовой договор
Нужно ли заключать трудовой договор с членом ликвидационной комиссии организации? Может ли член ликвидационной комиссии работать на безвозмездной основе. Какие риски при работе комиссии?
Законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором трудового договора. Однако организация вправе заключить либо трудовой, либо гражданско-правовой договор. С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение. В связи с чем, член ликвидационной комиссии может работать и на безвозмездной основе.
Таким образом, законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового), тем не менее по желанию учредителей (участников) юридического лица такие договоры могут заключаться. С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение. В случае если ликвидатор не является работником, с ним может быть заключен гражданско-правовой договор или срочный трудовой договор.
О рисках при работе комиссии см. далее.
Обоснование:
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом (п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса РФ).
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Полномочия ликвидационной комиссии (ликвидатора) основываются на решении учредителей (участников, акционеров), при этом законодательство не определяет момент прекращения их полномочий (п. п. 3, 4 ст. 62 ГК РФ, п. п. 2, 3 ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. п. 2, 3 ст. 21 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового). Несмотря на то что законодательством не урегулирован вопрос о правовой природе отношений между ликвидируемой организацией и ликвидатором, с ликвидатором может быть заключен гражданско-правовой договор либо срочный трудовой договор.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
Срочный трудовой договор заключается в том числе в случаях выполнения заведомо определенной работы (абз. 7, 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ).
Возможность заключения с членом ликвидационной комиссии срочного трудового договора в соответствии с абз. 7 ч. 1 ст. 59 ТК как с лицом, поступающим на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы, находит подтверждение в судебной практике (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.06.2019 N Ф07-5914/2019 по делу N А56-67058/2018).
Вместе с тем срочный трудовой договор может заключаться также с лицами для выполнения определенной работы, если ее завершение не может быть определено конкретной датой (абз. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ). По завершении этой работы договор прекращается (ч. 2 ст. 79 ТК РФ, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
Таким образом, с членом ликвидационной комиссии может быть заключен либо гражданско-правовой договор об оказании услуг по ликвидации общества, либо срочный трудовой договор, которым определяются обязанности ликвидационной комиссии (ликвидатора) и размер вознаграждения.
Если же ликвидатор назначается, например, из числа работников организации, то с ним может быть заключено дополнительное соглашение к уже имеющемуся трудовому договору с изменением соответствующих обязанностей (ст. 72 ТК РФ).
Моментом государственной регистрации признается момент внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц, следовательно, с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации юридического лица прекращается правоспособность общества (п. 2 ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ).
Таким образом, законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового), тем не менее по желанию учредителей (участников) юридического лица такие договоры могут заключаться. С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение. В случае если ликвидатор не является работником, с ним может быть заключен гражданско-правовой договор или срочный трудовой договор.
Окончанием срока действия полномочий ликвидационной комиссии (ликвидатора) будет являться дата внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Риски.
Главный риск при ликвидации организации это высокая вероятность выездной налоговой проверки. Если есть недоимки перед бюджетом, если был высокий оборот y компании, в случае неточностей с НДC — вероятность выездной налоговой проверки при ликвидации многократно возрастает.
— Сдать бланк Р15001 в течении 3 дней с момента создания ЛК;
— Опубликовать сообщение в СМИ о прекращении функционирования Общества;
— Провести все возможные мероприятия, направленные на выявление кредиторов и письменно сообщить им о закрытии фирмы;
— Предпринять меры для погашения дебиторской задолженности;
— Подготовить и сдать промежуточный ликвидационный баланс;
— Письменно сообщить о начале процедуры работникам компании;
— Продать имущество при нехватке денежных средств на погашение долгов;
— Принять меры к возбуждению дела о банкротстве при обнаружении признаков несостоятельности;
— Передать оставшееся имущество участникам;
— Передать в архив документы, подлежащие дальнейшему хранению (например, кадровые);
— Подготовить и сдать итоговый ликвидационный баланс с формой Р16001.
Только после исключения компании из ЕГРЮЛ работа ЛК фактически заканчивается, однако претензии к ее членам могут быть предъявлены до истечения сроков давности по соответствующим спорам, что может повлечь ответственность ликвидатора при ликвидации ООО.
Административная ответственность за нарушение срока уведомления налоговой:
Законодательство устанавливает короткий период на уведомление налоговиков о создании ЛК. На это действие отводится всего 3 рабочих дня с момента принятия соответствующего решения.
Просрочка передачи в этот период Р15001 в инспекцию обойдется в 5000 рублей по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ (некоторую вероятность отделаться предупреждением в расчет не принимаем).
Необходимо понимать, что в процессе деятельности ЛК форма Р15001 подается дважды.
Второй раз она представляется при утверждении промежуточного ликвидационного баланса. Как следствие, второе нарушение будет «стоить» еще 5000 руб.
В отличие от предыдущей формы, сроки для подачи «окончательной» Р16001, необходимой для получения листа записи об исключении Общества из ЕГРЮЛ и уведомления о снятии с налогового учета, вообще не установлены. Как следствие, нет и штрафа за опоздание с ее представлением.
Но не стоит забывать и о третьей возможности получить штраф. Если ЛК по какой-либо причине не представит в ИФНС форму Р15001, то последует привлечение уже по ч.4 ст.14.25 КоАП РФ, которая предусматривает штраф до 10000 руб.
Помимо общения с налоговиками, ЛК ожидает встреча с сотрудниками государственных архивов в целях передачи на хранение документации ООО. Игнорирование необходимости этого действия с некоторой вероятностью может повлечь штраф в размере от 100 до 300 рублей по диспозиции нормы ст. 13.20 КоАП РФ за нарушение правил хранения и комплектования архивных документов. В рамках данной нормы (с учетом положений ст.2.4 КоАП РФ) ликвидатор в качестве должностного лица не рассматривается, поэтому наказывается как гражданин.
По мнению некоторых юристов, данное нарушение может повлечь привлечение по ст.13.25 КоАП РФ за нарушение установленного порядка и срока хранения документов.
Однако такая позиция представляется необоснованной, что подтверждается и судебной практикой. Так, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа отметил, что в связи с ликвидацией ООО права и обязанности прекращаются, в том числе прекращается и необходимость хранения документов (Постановление № Ф02-7094/2016 от 20.12.2016 г. по делу № А33-16475/2014, во вложении).
Помимо вышеизложенного, ликвидатор может быть обвинен и в других административных правонарушениях, допущенных в рамках управления фирмой в качестве ЕИО. Ему может грозить и уголовное разбирательство. К примеру, в случае неправомерных действий, совершенных при наличии признаков банкротства в целях его сокрытия (отчуждение имущества, фальсификация документов и др.), ему грозит привлечение по ст.195 УК РФ.
Гражданско-правовая ответственность в случае принудительного банкротства:
Помимо административной, члены ЛК рискуют понести гражданско-правовую ответственность. Так, действующее законодательство устанавливает обязанность ЛК инициировать дело о банкротстве ООО при выявлении признаков несостоятельности. При этом, с момента введения конкурсного управления, ЛК утрачивает свои полномочия и обязана в течение 3 суток передать всю документацию и активы конкурсному управляющему.
Игнорирование этого правила может повлечь признание причинной связи бездействия ЛК и невозможности погашения требований, если в результате затрудняется взыскание задолженности из-за проблем с определением конкурсной массы ввиду непредставления документации по ней. Такой вывод сделал Верховный суд РФ в процессе рассмотрения дела № А33-17721/13 (Опр. № 302-ЭС17-9244 от 16.10.2016 г. во вложении к консультации).
Судьи отметили, что безосновательное игнорирование ЛК необходимости передачи документации, принадлежащей должнику, свидетельствует о недобросовестном поведении ликвидатора, направленном на незаконное сокрытие информации об имеющемся у должника имуществе, за счет которого должны быть исполнены обязательства кредиторам. Поэтому непосредственно на ликвидатора суд возложил бремя доказывания отсутствия связи между неисполнением обязанности и последствиями.
Гражданско-правовая ответственность перед кредиторами:
Ликвидатору необходимо учитывать, что именно к нему будут предъявлены финансовые претензии со стороны недовольных результатом распределения имущества кредиторов и участников ликвидированного ООО. И если в ходе судебного процесса ими будет доказано, что именно по вине ЛК их требования не были надлежащим образом учтены в промежуточном балансе, в результате чего они понесли убытки, то членам ЛК придется возмещать им материальные потери за счет собственных средств (нормы ст. 53.1 ГК РФ и ст. 64.1 ГК РФ).
Аналогичным образом будут привлечены в качестве ответчиков все члены ЛК, если они вели процедуру ненадлежащим образом (неразумно либо недобросовестно), в нарушение типичных условий гражданского оборота или предпринимательского риска, а также если при выявлении ими у ликвидируемого Общества признаков банкротства ими не было подано соответствующее заявление в суд.
Договор с ликвидатором
После назначения ликвидатора, нужно ли заключать договор с ликвидатором, если он является одним из учредителей и будет осуществлять деятельность безвозмездно?
Добрый день Иван Григорьевич!
Договор на осуществление соответствующих функций может быть заключен с ликвидатором, но заключение такого договора не является обязательным требованием, вытекающим из закона и данный вопрос должен быть решен в зависимости от финансового положения ликвидируемого юридического лица.
Согласно п. 3 ст. 20 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) необходимо уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, по месту нахождения юридического лица.
Полномочия ликвидатора вытекают непосредственно из решения о его назначении, что следует из п. 4 ст. 62 Гражданского кодекса РФ.
Если в протоколе об избрании ликвидатора не говориться об его безвозмездной деятельности, надо ли составить дополнительный протокол и в нем внести дополнения к старому протоколу об безвозмездном осуществлении деятельности ликвидатором? Если даВышлите пожалуйста форму(образец) протокола.
Нет, дополнительного протокола не требуется.
Здравствуйте, Иван Григорьевич!
Договор с ликвидатором можно не заключать, если учредитель назначен ликвидатором.
Законодательство не содержит обязанности заключать такой договор.
К ликвидатору переходят полномочия по управлению юридическим лицом.
3. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом.
4. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов.
На практике договора ГПХ либо трудовые заключают, только если ликвидатор стороннее лицо и выполняет свои услуги платно.
Главное, чтобы учредитель-ликвидатор во время ликвидации не начислял себе никаких выплат, тогда и обязанностей по заключению договора и уплаты каких-либо взносов( например, в ПФР).
Заключается ли с ликвидатором трудовой договор
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Общество подало документы в налоговый орган о начале ликвидации.
У генерального директора истекает срок полномочий и, соответственно, заканчивается трудовой договор. Генеральный директор протоколом учредителей уже назначен председателем ликвидационной комиссии.
Достаточно ли протокола о назначении председателем? Если да, то на каком основании начисляется заработная плата? Вносятся ли изменения в штатное расписание и трудовую книжку генерального директора?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
1. Полномочия по управлению делами юридического лица (в том числе по подписанию документов) переходят к председателю ликвидационной комиссии с момента его назначения решением общего собрания участников ООО.
2. Трудовой договор с директором при этом может быть расторгнут, а может продолжать действовать до момента ликвидации юридического лица.
3. С председателем ликвидационной комиссии (и ее членами) могут заключаться как трудовые, так и гражданско-правовые договоры.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Заключается ли с ликвидатором трудовой договор
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Наумчик Иван
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кудряшов Максим
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter