заключение трудового договора в выходной день
Можно ли принять на работу сотрудника в выходной день
У большей части компаний есть выходные. В эти дни не осуществляется никакой деятельности. Право на выходные прописано в трудовом соглашении с сотрудниками. Законным ли будет прием на работу человека в такие дни? Рассмотрим в этой статье.
Что именно считается выходным днем
Нерабочие дни – это не обязательно суббота и воскресение. Выходные устанавливаются индивидуальным графиком компании. К примеру, в фирме принят посменный график. Суббота и воскресение могут являться рабочими днями.
Однако выходные дни едины для всех организаций. Перечень их устанавливается статьей 112 ТК РФ. Он закрытый, то есть компания не может самостоятельно устанавливать праздники, в которые сотрудники не будут работать.
ВАЖНО! Если праздник и выходной совпадают, последний переносится на следующий после праздника день.
Нормативная база
Компания может принимать людей на службу в любой день, в том числе и в выходные. Соответствующее обоснование содержится в законодательстве. Рассмотрим все нормативные акты, актуальные для данной ситуации:
ВАЖНО! Когда сотрудник должен выйти на работу, если днем его приема в службу является выходной? В первый рабочий день после вступления соглашения в силу, если работодателю не требуется иное.
Прием человека на компанию в выходной
При приеме в компанию сотрудника работодатель должен проделать эти действия:
Дата приема в фирму и дата выхода на службу могут различаться. То есть ничто не мешает поставить выходной день в качестве даты оформления документа. Если специалист выйдет на работу в другой день, это не будет являться правонарушением. Связано это с тем, что время фактического выхода на службу устанавливается не трудовым соглашением, но графиком работы организации. Также работодатель может основываться на индивидуальном графике специалиста. Последний должен быть зафиксирован в трудовом соглашении или во внутренних документах компании.
Что делать, если впереди много праздничных дней? Рассмотрим пример. Сотрудник принимается на работу 1 января. Компания начинает свою деятельность с 11 января. Если работнику не нужно идти в фирму 1 января, работодатель может выбрать один из двух вариантов действий:
Если сотрудник привлекается к службе в выходной день, нужно издать соответствующий приказ. В том случае, если и в трудовом соглашении, и в приказе указан нерабочий день, а специалиста предполагается привлечь к работе в выходные, работодателю нужно проделать эти действия:
Если в соглашении указана дата, но приказ о привлечении специалиста к труду в нерабочее время не издавался, сотрудник приступает к исполнению своих функций в ближайший рабочий день.
ВАЖНО! Дата оформления приказа и соглашения должна соответствовать дате их фактического создания. Иногда эта рекомендация нарушается, однако правильным считается именно указанный вариант. Информация из приказа, в том числе дата, должна быть достоверной. Следовательно, если фирма функционировала в выходной или праздник, документы оформлять можно. Не обязательно полноценное функционирование компании. Если в фирме принимались управленческие решения, бумаги также могут составляться. Если же у компании был выходной, приказ и соглашение должны быть датированы или предыдущим, или следующим трудовым днем.
Примеры
29 декабря было заключено трудовое соглашение с соискателем на должность юриста. В документе указана дата начала работы. Это 1 января. В этот же день создается приказ об оформлении специалиста. Датирован он 1 январем. Время фактического выхода трудящегося на работу определяется на основании индивидуального графика фирмы. В графике указано, что компания начинает свою работу с 9 января. Следовательно, специалист начинает свою трудовую деятельность в эту же дату.
Ответственность за неправильное оформление
Что будет, если работодатель неправильно оформит документы? В рассматриваемом случае прямого нарушения закона не будет, так как нормативные акты не содержат прямые запреты на оформление сотрудника в выходной. Проблемы с контролирующими органами могут быть вызваны следующими ошибками:
За последнее нарушение работодатель вряд ли будет привлечен к ответственности судом или контролирующими органами. Связано это с тем, что доказать фактическую дату составления практически невозможно. Самая опасная ситуация – привлечение специалиста к работе в выходной день без приказа. Если работник обратиться с этим в трудовую инспекцию, компания будет проверяться.
Может ли быть заключен трудовой договор с работником с выходного или праздничного дня?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Трудовое законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора в нерабочий праздничный день, поэтому трудовой договор может быть заключен 1 января 2010 года.
При этом приступить к исполнению трудовых обязанностей с этой даты работник может только с его письменного согласия либо если графиком работы такого сотрудника выходные и праздничные дни будут предусмотрены в качестве рабочих.
Дата начала работы, определенная сторонами в договоре, может не совпадать с датой заключения договора.
Обоснование вывода:
Согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.
Трудовой договор обязательно должен быть заключен в письменной форме, как того требует часть первая ст. 67 ТК РФ.
Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (часть первая ст. 61 ТК РФ).
Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.
Таким образом, в трудовом договоре должно содержаться две даты: дата заключения и дата начала работы. При этом дата начала работы, определяемая сторонами, может не совпадать с датой заключения договора. Также заметим, что трудовое законодательство не содержит запрета на заключение трудового договора заблаговременно, до выхода сотрудника на работу.
1, 2, 3, 4 и 5 января (Новогодние каникулы) и 7 января (Рождество Христово) являются нерабочими праздничными днями в Российской Федерации (ст. 112 ТК РФ). При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день. Учитывая, что в 2010 году праздничные дни 2 и 3 января выпадают на субботу и воскресенье, 6 и 8 января являются дополнительными выходными днями, соответственно, первым рабочим днем после новогодних праздников и выходных будет 11 января 2010 года.
Работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ (ст. 113 ТК РФ).
Принять сотрудника на работу в выходной или нерабочий праздничный день можно только в тех случаях, если такой сотрудник согласится в этот день выйти на работу (ст. 113 ТК РФ) или же если графиком работы такого сотрудника выходные и праздничные дни будут предусмотрены в качестве рабочих.
Таким образом, трудовой договор может быть заключен 1 января 2010 года. Учитывая запрет, установленный ст. 113 ТК РФ, фактически приступить к исполнению трудовых обязанностей работник может только 11 января 2010 года, поэтому именно эта дата должна быть указана в качестве даты начала работы.
Отметим, что приступить к исполнению трудовых обязанностей 1 января 2010 работник может только с его письменного согласия либо если графиком работы такого сотрудника выходные и праздничные дни будут предусмотрены в качестве рабочих. В таком случае в качестве даты начала работы в трудовом договоре следует указать 1 января 2010 года.
О возможности заключения трудового договора в нерабочий праздничный день свидетельствует и арбитражная практика (постановления ФАС Центрального округа от 26.03.2009 N А14-3810-2008/125/34, ФАС Поволжского округа от 26.06.2008 N А65-700/08-СА3-44, ФАС Западно-Сибирского округа от 07.06.2006 N Ф04-3255/2006(23137-А27-14), ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2007 N А05-7608/2006-22).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда
Ответ проверил:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
Заключение трудового договора в нерабочий день
Ответ юриста:
Действующее трудовое законодательство Российской Федерации не запрещает составление и подписание трудового договора в выходной день либо праздничный день, следовательно, такой трудовой договор считается заключенным.
Правовое обоснование:
Согласно ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с Трудовым кодексом Российской Федерации.
Трудовой договор обязательно должен быть заключен в письменной форме, как того требует часть первая ст. 67 Трудового кодекса Российской Федерации.
В соответствии со ст. 57 Трудового кодекса Российской Федерации в трудовой договор должны быть включены следующие данные:
дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудового кодекса Российской Федерации или иным федеральным законом;
условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);
режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).
Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (часть первая ст. 61 Трудового кодекса Российской Федерации).
Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.
На основании ст. 113 Трудового кодекса Российской Федерации работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных Трудового кодекса Российской Федерации.
Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее не предвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом. Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя.
При анализе перечисленных норм законодательства следует вывод о том, что в действующем законодательстве не предусмотрено положений, запрещающих составление трудового договора в выходной день либо праздничный день, следовательно, трудовой договор считается заключенным и не требует перезаключения.
Данная позиция подтверждается судебной практикой.
Федерального арбитражного суда Центрального округа в Постановлении от 26.03.2009 N А14-3810-2008/125/34 пришел к выводу: не имелось оснований считать незаключенным трудовой договор с работником по той причине, что он был заключен в официальный выходной день. Аналогичные выводы содержат постановления Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.06.2008 N А65-700/08-СА3-44, Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 07.06.2006 N Ф04-3255/2006(23137-А27-14), Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.01.2007 N А05-7608/2006-22.
Поскольку ситуация, при которой работник принимается на работу с нерабочего праздничного дня, не является противоречащей действующему законодательству, в рассматриваемом случае работник просто выйдет на работу на следующий рабочий день после вступления трудового договора в силу. Днём выхода на работу будет следующий рабочий день после дня вступления трудового договора в силу (ст. 61 Трудового кодекса Российской Федерации).
Хотя правильным было бы в данной ситуации наличие в трудовом договоре условия о дате, с которой работник приступает к работе.
Соответственно, в табеле учета рабочего времени (формы N N Т-12 и Т-13) на протяжении всех нерабочих дней следует проставить выходные дни, обозначив их кодом «В». В первый рабочий день после окончания нерабочих дней следует проставить явку на работу, обозначив ее кодом «Я». Поскольку принятый работник по факту не выходил на работу в праздничные дни, у организации нет оснований для оплаты нерабочих праздничных дней в соответствии с положением ст. 153 Трудового кодекса Российской Федерации.
Правовая информация приведена по состоянию на 02.12.2013
Праздничный день – не помеха для подписания договора
В последнее время все перемешалось. Где рабочие дни, где праздничные. А не будет ли проблем, если договор удалось подписать в праздничный день – 1 мая? Ведь эта дата относится к нерабочим праздничным дням по Трудовому кодексу. Разберемся, есть ли опасность признания такой сделки недействительной.
Законный отдых
Трудовой кодекс устанавливает нерабочие праздничные дни по календарю. Также он предусматривает в общем случае запрет привлекать людей к работе в праздничные дни, хотя есть и исключения из этого правила (ст. 113 ТК РФ).
Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»
Есть еще и правила переноса выходного: если он совпадает с нерабочим праздничным днем, то выходной переносится.
Вместе с тем Трудовой кодекс не устанавливает жесткий запрет на работу в нерабочие праздничные дни.
Он гласит, что праздничный нерабочий день – это время отдыха для работника, когда он свободен от исполнения своих трудовых обязанностей. И время своего законного отдыха работник может использовать по своему усмотрению. Об этом сказано в статьях 106 и 107 ТК РФ.
Сроки для заключения договоров
Порядок заключения договоров регламентирует Гражданский кодекс. Ограничений сроков для совершения сделок и заключения гражданско-правовых договоров в нем нет.
Но можно найти положение о том, что оспорить договор и совершенную по нему сделку можно тогда, когда она недействительна в силу закона, то есть ничтожна (п. 1 ст. 166 ГК РФ). Признать ее таковой может суд.
Ничтожная сделка – это сделка, нарушающая требования закона и при этом посягающая на публичные интересы и права и охраняемые законом интересы третьих лиц (п. 2 ст. 168 ГК РФ).
Получается, что признание недействительным договора, заключенного в нерабочий праздничный день, зависит от того, нарушен ли закон и затронуты ли интересы третьих лиц.
Свободу договору!
К тому же Гражданский кодекс прямо провозглашает, что граждане и юридические лица (и ИП) свободны в заключении договора (ст. 421 ГК РФ).
Этот принцип распространяется не только на форму и условия договора, но на место и время его заключения, включая подписание документов.
Условия договора стороны определяют свободно, по взаимной договоренности (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Кроме случаев, когда ограничения установлены на законодательном уровне.
И это значит, что если обе стороны договора заключили договор и подписали его в нерабочий праздничный день, пусть это будет 1 мая, да еще и печати поставили, то они согласовали условие о дате заключения договора. Закон не нарушен, договор в порядке.
Читайте в бераторе «Практическая энциклопедия бухгалтера»
ПРАКТИЧЕСКАЯ ЭНЦИКЛОПЕДИЯ БУХГАЛТЕРА
Полная информация о правилах учета и налогах для бухгалтера.
Только конкретный алгоритм действий, примеры из практики и советы экспертов.
Ничего лишнего. Всегда актуальная информация.
Выбор читателей
Изменения бухгалтерского и налогового законодательства с 2022 года
Новый перечень доходов для удержания алиментов на детей. Таблица
Алименты с больничного: что нового с 11 ноября 2021 года
Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.
*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование
Договор от выходного дня
Многие организации в процессе деятельности могут столкнуться с ситуацией, когда дата составления договора или первичного документа приходится на нерабочий день. Насколько рисковые такие документы в целях исчисления налога на прибыль решили выяснить участники форума на сайте www.buhgalteria.ru.
На практике нередко руководители организаций в отпуске подписывают договоры или встречаются в выходные дни для переговоров, которые могут закончиться заключением сделки. Некоторые работники в командировках тоже часто трудятся в выходные. Хотя трудовое законодательство прямо указывает, что сотрудники должны выполнять свои трудовые обязанности в рабочее время (ст. 91 ТК РФ). Участники форума на сайте www.buhgalteria.ru решили выяснить, насколько рискованно заключать договоры в нерабочие дни.
«В акте выездной налоговой проверки инспекторы доначислили нам налог на прибыль, пени и штрафы на основании того, что договор был подписан в выходной день. Контролеры признали договор недействительным, а расходы по нему необоснованными. Можно ли оспорить решение налоговиков? Или как-то »обойти» доначисления?»
Поделиться своим опытом решила «Анна»:
«У нас тоже при выездной проверке налоговый инспектор »зацепился» за договор и »первичку» по нему, которые составлены от выходного дня. Однако мы вовремя подсуетились и приготовили дополнительные соглашения к трудовым договорам, в которых установлен ненормированный рабочий день. Претензии налоговиков отпали сами собой».
«Спорить с инспекторами нужно обязательно. Ни Трудовой, ни Гражданский кодекс не обязывают составлять договоры только в рабочие дни. Если дело дойдет до суда, то есть неплохие шансы отстоять свои права. Так, например, в одном из постановлений арбитры пришли к выводу: с учетом права работодателя самостоятельно устанавливать трудовой распорядок, режим труда и отдыха, исходя из характера хозяйственной деятельности и производственной необходимости, тот факт, что трудовой договор заключен в выходной день и он не аннулирован работодателем, не признается незаключенным, не лишает его юридической силы и обязательности для сторон трудовых правоотношений со всеми вытекающими последствиями.
Исходя из этого суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о том, что не имелось оснований считать незаключенным трудовой договор только потому, что он был заключен в официально выходной день и что усматривались визуальные различия подписей в документах (постановление ФАС Центрального округа от 26 марта 2009 г. по делу № А14-3810-2008/125/34)».
В подтверждение слов «Павла» приведем еще одно решение судей в пользу налогоплательщиков. Налоговые инспекторы посчитали, что дата подписания договора, которая приходится на выходной день, позволяет считать, что сделки не было. Суд указал: дата оформления договора или акта не означает факт оказания обществу услуг именно в нерабочее время (постановление ФАС Московского округа от 16 сентября 2009 г. № КА-А41/8984-09 по делу № А41-9745/08). Фактическое осуществление сделки подтверждает не столько договор, сколько первичные документы.
В разговор вступила «Жанна»:
« »Павел», не все хотят спорить с налоговыми органами. Для осторожных лучше отслеживать и контролировать, чтобы документы составлялись в рабочее время. Если же расходы произведены в выходной день или документы составлены от нерабочей даты, то лучше оформить работнику официальный выход на работу в выходной день. То есть запастись распоряжением руководителя организации на выход в нерабочий день, получить письменное согласие работника. Не забудьте также проставить соответствующие отметки в табеле рабочего времени».
Напомним, что работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере (ст. 153 ТК РФ). Конкретные размеры оплаты за работу в выходной или нерабочий праздничный день могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором.
По желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.
«Мы стараемся следить, чтобы все документы были оформлены только в рабочие дни. Более того, запрещаем работникам без оформления сверхурочной работы заключать сделки или производить расходы после официально рабочего дня. Просто от многих коллег наслышана, что чиновники любят »погреть руки» на таких промашках. Например, очень любят придираться к мобильным переговорам после часа »Х» или международным звонкам. Также в рисковую зону попадают подотчетники, которые купили канцтовары в выходной день, или водители, заправившие машину ГСМ. Контролеры из фондов также отслеживают даты заключения трудовых договоров и если они попадают на выходной день, то считают договор незаключенным и отказывают в выплате пособий. Так что в такой ситуации может оказаться каждая организация, и следует заранее подготовиться».
«Оформлять выход на работу в выходной как ненормированный рабочий день не хочется, так как придется обеспечивать дополнительные оплачиваемые отпуска, а у нас начальство и в обычные-то »скрепя сердцем» отпускает. Но идея хорошая. По поводу официального оформления выход на работу в выходной день нам не подходит, так как это надо было делать по факту. Ведь сейчас можно легко вычислить, что мы не оплачивали работы в выходной день. Так что нам скорее придется идти в суд, как советовал »Павел», тем более что арбитры поддерживают в основном компании. А что, если помимо »выходных» договоров на нерабочий день приходится и »первичка»?».
«Опять же судьи на это смотрят сквозь пальцы и признают, что первичные документы могут быть датированы от нерабочего дня. Например, в постановлении ФАС Московского округа от 11 июня 2009 г. № КА-А40/5274-09 судьи пришли к выводу, что заправка бензином машины в нерабочее время не говорит о том, что работник использовал автомобиль для личных нужд».
«Кстати, можно избежать и претензий чиновников по поводу использования сотовой связи во внерабочее время. Главное — закрепить в локальных нормативных актах, приказах об использовании мобильной связи и должностных инструкциях, что работники вправе использовать телефоны в производственных целях после рабочего дня. Также можно сослаться на то, что условия тарифных планов не позволяли выделить звонки, сделанные в рабочее и нерабочее время. Именно так поступила компания и выиграла судебное дело (постановление ФАС Московского округа от 19 января 2009 г. № КА-А40/12732-08 по делу № А40-21839/08-117-76)».
«Продолжая тему сотовой связи, хочу заметить, что детализацию звонков организация не обязана представлять инспекторам, а значит, они не узнают, что звонки были во внерабочее время. Как разъяснили чиновники финансового ведомства, расходы на сотовую связь можно отнести к прочим, главное, чтобы они соответствовали требованиям статьи 252 Налогового кодекса. Для признания произведенных затрат на оплату услуг сотовой связи расходами для целей налогообложения необходимо иметь:
Как видим, ни о какой детализации речи не идет».
Следует учитывать, что в законодательстве не прописано, что подписание договоров и осуществление расходов организация должна производить именно в рабочее время.
Налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности (ст. 8 часть 1 Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность (определение Конституционного Суда РФ от 4 июня 2007 г. № 320-О-П).
И. Моськина, налоговый консультант
Будьте всегда в курсе последних изменений в бухучёте и налогооблажении!
Подпишитесь на Наши новости в Я ндекс Дзен!