залог как форма обеспечения возвратности кредита
Залог как способ обеспечения возврата кредита и займов в России
Предоставляя кредиты и займы, а также иным образом участвуя в финансировании инвестиционных проектов в России, инвесторы неизбежно сталкиваются с проблемой обеспечения возвратности вложенных средств.
Преимущества залога очевидны. Залог по российскому праву представляет собой особое право кредитора, которое позволяет ему получить удовлетворение своих требований к должнику из стоимости заложенного имущества преимущественно перед остальными кредиторами, включая даже те случаи, когда должник находится в стадии ликвидации или банкротства (!). Иными словами, залогодержатель приобретает привилегированный по отношению к другим кредиторам статус, позволяющий ему практически не опасаться с их стороны какой-либо конкуренции, неизбежно возникающей в условиях недостаточности имущества должника. Вторым бесспорным достоинством залога является его неразрывная связь с заложенным имуществом, а не лицом, предоставившим обеспечение. Так, при переходе права собственности на имущество к третьему лицу залог такого имущества сохраняется. Вышеперечисленные свойства залога, которыми его наделяет современное российское законодательство, делают залог одним из наиболее оптимальных способов обеспечения исполнения обязательств.
Безусловно, выбор залога в качестве формы обеспечения в первую очередь зависит от наличия у должника возможности предоставить ликвидное имущество соответствующей стоимости, а также способности такого имущества выступать предметом залога. В этой связи важно отметить, что это может быть имущество, находящееся в собственности как самого должника, так и иных лиц, согласившихся выступить залогодателями по его обязательствам.
Другим не менее существенным аспектом, способным повлиять на выбор залога, является юридическая чистота прав собственника на имущество (титул), равно как наличие установленных законом или договором ограничений, связанных с возможностью передачи имущества в залог. Всё это необходимо тщательным образом проверять.
Российское право весьма трепетно относится к защите интересов кредиторов по обязательствам. Одним из следствий этого является возможность возникновения прав залога даже в тех случаях, когда кредитор в силу каких-либо причин сам не позаботился об их установлении: например, при представлении кредитором займа под цели приобретения объекта недвижимости. В этом случае право залога возникает в силу прямого указания закона, независимо от наличия у сторон соответствующего соглашения. Однако стороны сделки, как правило, могут исключить применение законодательной нормы о залоге к своим отношениям.
Обращение взыскания на заложенное имущество может быть осуществлено в судебном порядке либо без такового (при наличии специального соглашения об этом между сторонами договора залога). При этом порядок реализации предмета залога, равно как и иные особенности того или иного вида залога определяются видом закладываемого имущества.
Залог недвижимого имущества (ипотека)
Предметом ипотеки (залога недвижимости) в России могут выступать объекты недвижимого имущества, включая земельные участки, здания, сооружения, помещения, а также объекты незавершенного строительства.
Особенности ипотеки как разновидности залогов обусловлены спецификой статуса объектов недвижимости в Российском праве, а именно: права на эти объекты, как правило, возникают с момента их государственной регистрации в специализированной базе данных – Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП), являющемся общероссийским информационным ресурсом с открытым для всех желающих доступом. Регистрации подлежит также и переход прав на недвижимое имущество, а в некоторых случаях и сама сделка. Договор ипотеки, заключенный в отношении объекта недвижимости, находящегося в России, также подлежит государственной регистрации. При этом ипотека учитывается как обременение прав собственника на соответствующее имущество, о чем делается запись в ЕГРП и Свидетельстве о праве собственности на объект.
С учетом особых характеристик объектов недвижимости (долговечность и затруднительность их перемещения в пространстве), а также наличия государственного контроля и учета сделок с ними, ипотека представляет один из наиболее надежных способов обеспечения исполнения обязательств.
Заключение договора ипотеки может сопровождаться выдачей закладной, которая представляет собой ценную бумагу и удостоверяет безусловное право залогодержателя на получение денежных средств по обязательствам, обеспеченным ипотекой, а также право залога на имущество, обеспеченное ипотекой. В свою очередь, закладная, будучи ценной бумагой, в дальнейшем может являться предметом самостоятельных сделок, в том числе быть предметом залога.
Специфической особенностью ипотеки является и то, что в отношении договора ипотеки недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации в императивном порядке применимы нормы российского права. В этой связи, стороны договора ипотеки обязаны учитывать ряд формальных требований и императивных положений российского законодательства, при несоблюдении которых договор ипотеки не будет зарегистрирован и не обретет юридическую силу.
Наконец, необходимо иметь ввиду, что вследствие особой исторической важности недвижимости как объекта гражданских прав текущая судебная практика исключает возможность передачи споров в отношении недвижимого имущества на рассмотрение третейских (не государственных) судов. Данные споры подлежат рассмотрению исключительно российскими государственными судами.
Залог акций (долей) российских организаций
В качестве предмета залога могут выступать также доли участия в компаниях:
Применительно к залогу акций АО российское законодательство не содержит каких-либо принципиальных особенностей:
Согласно российскому законодательству все права на акции АО подлежат регистрации в Реестре акционеров, ведение которого может осуществляться либо обществом самостоятельно либо независимым регистратором (в обществах с числом акционеров более 50 ведение Реестра независимым регистратором обязательно). В связи с этим, для возникновения права залога на акции залогодержатель должен открыть лицевой счет в Реестре акционеров соответствующего АО, а собственник акции – передать держателю Реестра распоряжение о передаче акций в залог. Залог акций возникает с момента его регистрации в Реестре акционеров. В дальнейшем, до прекращения залога распоряжение заложенными акциями является невозможным без наличия на передаточном документе подписи залогодержателя или его представителя.
Ситуация с залогом долей в уставных капиталах ООО в настоящее время является более сложной:
Так, законодательство не связывает вступление в силу сделок с долями ООО, а равно возникновение прав в отношении долей, с какой-либо регистрацией указанных событий. С учетом изложенного, залог долей также не полежит регистрации, а информация о нем не публикуется в открытых источниках. Результатом этого является то, что установление достоверной информации о наличии или отсутствии залога долей является на практике невозможным. Кроме того, по той же причине как правило также невозможно воспрепятствовать отчуждению заложенных долей их собственником. Вместе с тем, ситуация кардинально изменится уже в ближайшее время вследствие проведенной реформы законодательства об ООО. Так, с 01 июля 2009 года договор залога долей будет подлежать обязательному нотариальному удостоверению. При этом нотариус, удостоверивший такую сделку, будет обязан уведомить о залоге долей государственный орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, обязанностью которого, в свою очередь, будет являться внесение сведений о залоге в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Указанный ЕГРЮЛ является федеральным информационным источником открытого доступа, существующим на протяжении многих лет и содержащим сведения о юридических лицах по всей России (наподобие торговых реестров, распространенных в Европе). Теперь ЕГРЮЛ будет содержать также сведения о залоге долей ООО, что, как ожидается, позволит сократить возможности собственников долей по их отчуждению третьим лицам без согласия залогодержателя.
Залог прав
Как правило, необходимость финансирования инвестиционного проекта возникает на ранних стадиях его реализации. При этом при финансировании строительства (реконструкции) объектов у лица, привлекающего инвестиции, зачастую отсутствуют активы, способные в полной мере обеспечить возврат сумм предоставленных кредитов.
Поскольку реализация таких проектов связана с наличием договоров, исполнение которых приводит к возникновению объектов инвестиций, в этих случаях в качестве способа обеспечения может выступить залог прав, вытекающих из договорных отношений.
Российское право не устанавливает каких-либо дополнительных требований к такого рода договорам залога прав. Вместе с тем, поскольку любой договор предполагает участие в нем как минимум двух лиц, перед заключением договора залога прав рекомендуется ознакомиться с содержанием договора, послужившим основанием возникновения закладываемых прав, в части возможного установления запрета на залог (или в целом распоряжение такими правами) либо получения согласия другой стороны договора на такой залог.
Кроме того, наличие залога напрямую связано с наличием права, являющегося предметом такого залога. В этой связи следует иметь ввиду, что при прекращении договора, права по которому находятся в залоге (в том числе при признании его недействительным), предмет залога также прекратит свое существование. Соответственно, данный вид залога является достаточно ненадежным способом обеспечения обязательств и может применяться только наряду с другими способами обеспечениями.
Также применительно к договорам залога прав, вытекающих из договоров аренды недвижимого имущества, заключенных на срок 1 год и более, следует учитывать необходимость их регистрации в ЕГРП (о котором сказано выше применительно к договорам ипотеки).
Залог иного имущества
Российское право не устанавливает каких-либо ограничений в отношении залога движимого имущества, за исключением залога денежных средств, залог которых сложившейся судебной практикой признан невозможным.
Вместе с тем, выбор имущества в качестве предмета залога должен сопровождаться оценкой возможностей залогодержателя по контролю текущего статуса имущества. В этой связи представляется, что несомненным преимуществом обладают те объекты, которые подлежат государственной регистрации и не могут быть использованы без таковой (например, транспортные средства). Государственная регистрация позволяет установить текущего собственника, а иногда и место нахождения заложенного имущества.
Общей особенностью и несомненным преимуществом залога любого движимого имущества (включая все вышеизложенные виды залога, за исключением ипотеки) является появившаяся с 2009 года возможность установления сторонами альтернативных способов реализации заложенного имущества (наряду с торгами), включая передачу предмета залога залогодержателю и продажу имущества с привлечением комиссионера. Установление указанных альтернативных способов реализации позволяет существенно сократить временные, материальные и иные затраты, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.
Залог как форма обеспечения возвратности кредита
В условиях постоянного наращивания темпов кредитования между банками обостряется конкурентная борьба. Идет борьба за клиента и зачастую проводится агрессивная кредитная политика, что в конечном счете приводит к росту кредитных рисков, в том числе рисков невозврата кредитов. В данной ситуации особое значение для банка приобретает возвратность предоставленных кредитов, которая в первую очередь зависит от финансового состояния заемщика. Однако, в ряде случаев способы оценки финансовой устойчивости потенциального заемщика, результатов его деятельности не дают достаточной уверенности в возврате кредита. Это, в свою очередь, вызывает необходимость применять дополнительные способы снижения рисков, одним из которых является обеспечение кредита.
Обеспечение кредита как принцип кредитования направлено, во-первых, на стимуляцию выполнения заемщиком своих обязательств перед кредитором, а во-вторых, на компенсацию убытков банка, вызванных невозвратом или несвоевременным возвратом заемщиком кредита [16].
Как известно, возвратность – это объективная сущностная черта кредита как экономической категории. Согласно Современному экономическому словарю, возвратность – есть принцип финансовых, денежных отношений, согласно которому кредитные средства, полученные заемщиком во временное пользование, подлежат обязательному и своевременному возврату кредитору, владельцу средств.
Поскольку на практике наличие обязательства еще не означает гарантированного и своевременного возврата, международный опыт в деятельности банков выработал механизм организации возврата кредита, включающий:
1) порядок погашения конкретной ссуды за счет выручки (дохода);
2) юридическое закрепление ее порядка погашения в кредитном договоре;
3) использование разнообразных форм обеспечения полноты и своевременности обратного движения ссуженной стоимости [13].
Таким образом, под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать юридические и экономические обязательства заемщика, указывающие на дополнительные конкретные источники погашения кредита в случаях его невозврата за счет основных источников. Они повышают гарантию возврата кредита и, тем самым, служат инструментом минимизации кредитного риска [15]. К их числу относятся:
– гарантии и поручительства;
– уступка требований и прав;
– залог имущества и прав.
Указанные формы обеспечения возвратности кредита оформляются специальными документами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный порядок погашения ссуды в случае отсутствия у заемщика средств при наступлении срока исполнения обязательства. Эффективность существующих форм обеспечения возврата кредита зависит от действенности правового механизма, правовой и экономической грамотности соответствующих работников, соблюдения норм деловой этики гарантами платежных обязательств.
Рассмотрим основные преимущества и недостатки форм обеспечения возвратности кредитов для банков (табл. 1).
Преимущества и недостатки форм обеспечения возвратности ссуд [16]
– является обязательством, независимым от основного (кредитного) договора;
– участие в ответственности дополнительного лица;
– несение гарантом ответственности всем своим имуществом;
– возможные проблемы при проверке кредитоспособности гаранта;
– недостаточная известность гаранта, его платежеспособности
– на один кредитный договор поручителей может быть несколько;
– участие в ответственности дополнительных лиц;
– наличие, как правило, солидарной ответственности всех поручителей
– договор поручительства теряет силу при признании кредитного договора недействительным;
– возможные проблемы при проверке кредитоспособности поручителя; отсутствие известной платежеспособности;
– недостаточная устойчивость положения и финансовая неопределенность поручителей – физических лиц и мелких предприятий
– при страховании ответственности заемщика затраты несет клиент, а не банк;
– уверенность в возврате средств
– при страховании риска непогашения кредита – затраты несет банк;
– необходимость отнесения страховой суммы при наступлении страхового случая к внереализационным доходам
– возможность частого применения при интенсивных контактах клиента с контрагентами;
– необходимость интенсивного контроля;
– особый риск тихой цессии;
– отсутствие уверенности в отношении дебиторов заемщика
– вещный, материальный способ обеспечения обязательства;
– удовлетворение требования банка, как правило, преимущественно перед другими кредиторами;
– дополнительный стимул для заемщика исполнить обязательство – опасность лишиться заложенного имущества;
– множество различных предметов залога;
– как правило, возможность оценки предмета залога по рыночной стоимости;
– при соблюдении требований – ликвидное и легко реализуемое обеспечение
– возможные колебания стоимости предмета залога;
– необходимость постоянного контроля и мониторинга;
– возможные трудности оценки;
– возможность мошенничества со
– потенциальные сложности с реализацией и длительностью процедуры обращения взыскания
Как видно из табл. 1, все представленные виды обеспечения возвратности имеют свои преимущества и недостатки, поэтому выбор формы обеспечения зависит от потребностей банка и клиента в каждом отдельном случае.
Однако, отметим, что в банковской практике России именно залог как способ обеспечения кредита является одним из самых распространенных. Во многом это связано с материальностью заложенного имущества, физическим воплощением обеспечения. В последние годы залог утратил свои единоличные лидирующие позиции среди форм обеспечения возврата банковского кредита, вследствие широкого применения поручительств. Это связано с быстротой и легкостью оформления последних, со стабилизацией экономической ситуации в стране, повышением ценности деловой репутации компаний, созданием бюро кредитных историй, повышением прозрачности экономики, бумом потребительского кредитования и рядом других факторов [1, 3, 7]. Однако, как отмечалось выше, залог имеет многие неоспоримые преимущества перед другими формами обеспечения возвратности и утверждать о его отходе на второй план не следует. Залог был и остается одним из наиболее распространенных и удобных для банка способов обеспечения возвратности банковского кредита.
В учебной литературе и нормативных источниках приводятся определения залога разной степени детальности, не имеющие, однако, значительных сущностных различий. В периодической печати, как правило, не содержится прямого определения залога, а указывается ссылка на Гражданский Кодекс РФ или Федеральный закон «О залоге». Это не дает оснований утверждать о наличии дискуссий в определении залога. Для иллюстрации приведем несколько определений (табл. 2).
Определения экономического термина «залог»
Федеральный Закон РФ «О залоге» № 2872-1 от 29.05.92.
Залог – способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом [10]
Современный экономический словарь
Залог – один из способов, реализующих исполнение должником (залогодателем) принятых на себя обязательств. Заключается в том, что средством, обеспечивающим выполнение обязательств, становятся заложенные должником его кредитору (залогодержателю) недвижимое имущество или другие ценности. Кредитор, предоставивший долг, имеет право в случае невозврата долга получить удовлетворение, компенсацию за счет заложенного имущества [8]
Энциклопедический словарь-справочник руководителя предприятия
Залог – способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником принятого на себя обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества. Иными словами, сущность залога состоит в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя) [7]
Деньги, кредит, банки в Российской Федерации: учебное пособие / под ред. О.Г. Семенюты / РГЭА. – Ростов н/Д, 2000
Залог – одна из самых распространенных форм обеспечения возвратности, означающая, что кредитор (банк) приобретает право первоочередного удовлетворения требований погашения ссуды и получения причитающихся процентов из стоимости заложенного имущества в случае, если заемщик не выполнил свое обязательство в срок, предусмотренный кредитным договором
Банковские операции: учебное пособие для средн. проф. образования / под ред. Ю.И. Коробова. – М: Магистр, 2007
Залог является одним из действенных способов обеспечения возвратности ссуд. Под залогом в гражданском праве понимается право кредитора (залогодержателя) получать возмещение из стоимости заложенного имущества приоритетно перед другими кредиторами
Примечание. Составлена автором.
Необходимо сразу уточнить, что заемщик и залогодатель (так же, как и кредитор и залогодержатель) могут быть как одним и тем же лицом, так и двумя разными. Поэтому в определении залога в Современном экономическом словаре будет более точным упомянуть о «заложенных залогодателем (а не должником) недвижимом имуществе или других ценностях».
В целом, за исключением последнего определения, которое отражает сущность залога с правовой, а не с экономической точки зрения, остальные определения различаются, по большому счету, лишь степенью подробности.
Таким образом, под залогом понимают форму обеспечения возвратности банковского кредита, при которой кредитор в случае неисполнения должником обязательства, приобретает право получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами [2, 4, 6].
Как отмечалось, отношения залога регулируются Гражданским кодексом РФ (статьи 334–360) и законом РФ «О залоге».
Возвращаясь к сравнению залога с другими формами обеспечения возвратности банковского кредита, выделим ряд его преимуществ:
1) залог является вещным способом обеспечения обязательств, и в силу этого кредитор уже не зависит от личности должника или гаранта, так как исполнение обязательств обеспечивает вещь, а не личность [11];
2) обеспеченное залогом обязательство удовлетворяется из стоимости заложенного имущества, как правило, преимущественно перед другими кредиторами;
3) для должника стимулом надлежащего исполнения обязательств является опасность лишиться заложенного имущества или имущественных прав;
4) несмотря на инфляцию, кредитор имеет возможность реально возместить все убытки, возникающие по вине должника, так как предметом залога может быть ценное и ликвидное имущество [18].
Преимуществами использования залога для клиента являются его бесплатность, отсутствие необходимости привлечения к кредитной сделке третьих лиц, отсутствие необходимости извлечения предмета залога из оборота (кроме заклада), возможность использования в качестве залога различных видов имущества, удобство и приемлемость для банка. В большинстве случаев, заемщики (особенно юридические лица) обладают каким-либо имуществом, которое может быть заложено, что объясняет широту применения этой формы обеспечения возвратности банковского кредита.
Залог как способ обеспечения возврата кредита и займов в России
Предоставляя кредиты и займы, а также иным образом участвуя в финансировании инвестиционных проектов в России, инвесторы неизбежно сталкиваются с проблемой обеспечения возвратности вложенных средств.
Преимущества залога очевидны. Залог по российскому праву представляет собой особое право кредитора, которое позволяет ему получить удовлетворение своих требований к должнику из стоимости заложенного имущества преимущественно перед остальными кредиторами, включая даже те случаи, когда должник находится в стадии ликвидации или банкротства (!). Иными словами, залогодержатель приобретает привилегированный по отношению к другим кредиторам статус, позволяющий ему практически не опасаться с их стороны какой-либо конкуренции, неизбежно возникающей в условиях недостаточности имущества должника. Вторым бесспорным достоинством залога является его неразрывная связь с заложенным имуществом, а не лицом, предоставившим обеспечение. Так, при переходе права собственности на имущество к третьему лицу залог такого имущества сохраняется. Вышеперечисленные свойства залога, которыми его наделяет современное российское законодательство, делают залог одним из наиболее оптимальных способов обеспечения исполнения обязательств.
Безусловно, выбор залога в качестве формы обеспечения в первую очередь зависит от наличия у должника возможности предоставить ликвидное имущество соответствующей стоимости, а также способности такого имущества выступать предметом залога. В этой связи важно отметить, что это может быть имущество, находящееся в собственности как самого должника, так и иных лиц, согласившихся выступить залогодателями по его обязательствам.
Другим не менее существенным аспектом, способным повлиять на выбор залога, является юридическая чистота прав собственника на имущество (титул), равно как наличие установленных законом или договором ограничений, связанных с возможностью передачи имущества в залог. Всё это необходимо тщательным образом проверять.
Российское право весьма трепетно относится к защите интересов кредиторов по обязательствам. Одним из следствий этого является возможность возникновения прав залога даже в тех случаях, когда кредитор в силу каких-либо причин сам не позаботился об их установлении: например, при представлении кредитором займа под цели приобретения объекта недвижимости. В этом случае право залога возникает в силу прямого указания закона, независимо от наличия у сторон соответствующего соглашения. Однако стороны сделки, как правило, могут исключить применение законодательной нормы о залоге к своим отношениям.
Обращение взыскания на заложенное имущество может быть осуществлено в судебном порядке либо без такового (при наличии специального соглашения об этом между сторонами договора залога). При этом порядок реализации предмета залога, равно как и иные особенности того или иного вида залога определяются видом закладываемого имущества.
Залог недвижимого имущества (ипотека)
Предметом ипотеки (залога недвижимости) в России могут выступать объекты недвижимого имущества, включая земельные участки, здания, сооружения, помещения, а также объекты незавершенного строительства.
Особенности ипотеки как разновидности залогов обусловлены спецификой статуса объектов недвижимости в Российском праве, а именно: права на эти объекты, как правило, возникают с момента их государственной регистрации в специализированной базе данных – Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ЕГРП), являющемся общероссийским информационным ресурсом с открытым для всех желающих доступом. Регистрации подлежит также и переход прав на недвижимое имущество, а в некоторых случаях и сама сделка. Договор ипотеки, заключенный в отношении объекта недвижимости, находящегося в России, также подлежит государственной регистрации. При этом ипотека учитывается как обременение прав собственника на соответствующее имущество, о чем делается запись в ЕГРП и Свидетельстве о праве собственности на объект.
С учетом особых характеристик объектов недвижимости (долговечность и затруднительность их перемещения в пространстве), а также наличия государственного контроля и учета сделок с ними, ипотека представляет один из наиболее надежных способов обеспечения исполнения обязательств.
Заключение договора ипотеки может сопровождаться выдачей закладной, которая представляет собой ценную бумагу и удостоверяет безусловное право залогодержателя на получение денежных средств по обязательствам, обеспеченным ипотекой, а также право залога на имущество, обеспеченное ипотекой. В свою очередь, закладная, будучи ценной бумагой, в дальнейшем может являться предметом самостоятельных сделок, в том числе быть предметом залога.
Специфической особенностью ипотеки является и то, что в отношении договора ипотеки недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации в императивном порядке применимы нормы российского права. В этой связи, стороны договора ипотеки обязаны учитывать ряд формальных требований и императивных положений российского законодательства, при несоблюдении которых договор ипотеки не будет зарегистрирован и не обретет юридическую силу.
Наконец, необходимо иметь ввиду, что вследствие особой исторической важности недвижимости как объекта гражданских прав текущая судебная практика исключает возможность передачи споров в отношении недвижимого имущества на рассмотрение третейских (не государственных) судов. Данные споры подлежат рассмотрению исключительно российскими государственными судами.
Залог акций (долей) российских организаций
В качестве предмета залога могут выступать также доли участия в компаниях:
Применительно к залогу акций АО российское законодательство не содержит каких-либо принципиальных особенностей:
Согласно российскому законодательству все права на акции АО подлежат регистрации в Реестре акционеров, ведение которого может осуществляться либо обществом самостоятельно либо независимым регистратором (в обществах с числом акционеров более 50 ведение Реестра независимым регистратором обязательно). В связи с этим, для возникновения права залога на акции залогодержатель должен открыть лицевой счет в Реестре акционеров соответствующего АО, а собственник акции – передать держателю Реестра распоряжение о передаче акций в залог. Залог акций возникает с момента его регистрации в Реестре акционеров. В дальнейшем, до прекращения залога распоряжение заложенными акциями является невозможным без наличия на передаточном документе подписи залогодержателя или его представителя.
Ситуация с залогом долей в уставных капиталах ООО в настоящее время является более сложной:
Так, законодательство не связывает вступление в силу сделок с долями ООО, а равно возникновение прав в отношении долей, с какой-либо регистрацией указанных событий. С учетом изложенного, залог долей также не полежит регистрации, а информация о нем не публикуется в открытых источниках. Результатом этого является то, что установление достоверной информации о наличии или отсутствии залога долей является на практике невозможным. Кроме того, по той же причине как правило также невозможно воспрепятствовать отчуждению заложенных долей их собственником. Вместе с тем, ситуация кардинально изменится уже в ближайшее время вследствие проведенной реформы законодательства об ООО. Так, с 01 июля 2009 года договор залога долей будет подлежать обязательному нотариальному удостоверению. При этом нотариус, удостоверивший такую сделку, будет обязан уведомить о залоге долей государственный орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, обязанностью которого, в свою очередь, будет являться внесение сведений о залоге в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Указанный ЕГРЮЛ является федеральным информационным источником открытого доступа, существующим на протяжении многих лет и содержащим сведения о юридических лицах по всей России (наподобие торговых реестров, распространенных в Европе). Теперь ЕГРЮЛ будет содержать также сведения о залоге долей ООО, что, как ожидается, позволит сократить возможности собственников долей по их отчуждению третьим лицам без согласия залогодержателя.
Залог прав
Как правило, необходимость финансирования инвестиционного проекта возникает на ранних стадиях его реализации. При этом при финансировании строительства (реконструкции) объектов у лица, привлекающего инвестиции, зачастую отсутствуют активы, способные в полной мере обеспечить возврат сумм предоставленных кредитов.
Поскольку реализация таких проектов связана с наличием договоров, исполнение которых приводит к возникновению объектов инвестиций, в этих случаях в качестве способа обеспечения может выступить залог прав, вытекающих из договорных отношений.
Российское право не устанавливает каких-либо дополнительных требований к такого рода договорам залога прав. Вместе с тем, поскольку любой договор предполагает участие в нем как минимум двух лиц, перед заключением договора залога прав рекомендуется ознакомиться с содержанием договора, послужившим основанием возникновения закладываемых прав, в части возможного установления запрета на залог (или в целом распоряжение такими правами) либо получения согласия другой стороны договора на такой залог.
Кроме того, наличие залога напрямую связано с наличием права, являющегося предметом такого залога. В этой связи следует иметь ввиду, что при прекращении договора, права по которому находятся в залоге (в том числе при признании его недействительным), предмет залога также прекратит свое существование. Соответственно, данный вид залога является достаточно ненадежным способом обеспечения обязательств и может применяться только наряду с другими способами обеспечениями.
Также применительно к договорам залога прав, вытекающих из договоров аренды недвижимого имущества, заключенных на срок 1 год и более, следует учитывать необходимость их регистрации в ЕГРП (о котором сказано выше применительно к договорам ипотеки).
Залог иного имущества
Российское право не устанавливает каких-либо ограничений в отношении залога движимого имущества, за исключением залога денежных средств, залог которых сложившейся судебной практикой признан невозможным.
Вместе с тем, выбор имущества в качестве предмета залога должен сопровождаться оценкой возможностей залогодержателя по контролю текущего статуса имущества. В этой связи представляется, что несомненным преимуществом обладают те объекты, которые подлежат государственной регистрации и не могут быть использованы без таковой (например, транспортные средства). Государственная регистрация позволяет установить текущего собственника, а иногда и место нахождения заложенного имущества.
Общей особенностью и несомненным преимуществом залога любого движимого имущества (включая все вышеизложенные виды залога, за исключением ипотеки) является появившаяся с 2009 года возможность установления сторонами альтернативных способов реализации заложенного имущества (наряду с торгами), включая передачу предмета залога залогодержателю и продажу имущества с привлечением комиссионера. Установление указанных альтернативных способов реализации позволяет существенно сократить временные, материальные и иные затраты, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.