защита прав арбитражного управляющего
Защита прав арбитражного управляющего
Статья 20.3. Права и обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве
(введена Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ)
Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 20.3.
1. Арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право:
созывать собрание кредиторов;
созывать комитет кредиторов;
обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
получать вознаграждение в размерах и в порядке, которые установлены настоящим Федеральным законом;
привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами;
запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах, входящих в состав органов управления должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе (в том числе имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органов местного самоуправления, включая сведения, составляющие служебную, коммерческую и банковскую тайну;
(в ред. Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.
Привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с настоящим Федеральным законом для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, аудиторская организация (аудитор), оценщик, организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.
(в ред. Федерального закона от 01.12.2014 N 405-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Физические лица, юридические лица, государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации и органы местного самоуправления представляют запрошенные арбитражным управляющим сведения в течение семи дней со дня получения запроса без взимания платы.
(в ред. Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан:
принимать меры по защите имущества должника;
анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности;
вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения общего собрания кредиторов, в течение трех дней с даты поступления требования в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
в случае выявления признаков административных правонарушений и (или) преступлений сообщать о них в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях;
предоставлять собранию кредиторов информацию о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц;
разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве. Обязанность доказывать неразумность и необоснованность осуществления таких расходов возлагается на лицо, обратившееся с соответствующим заявлением в арбитражный суд;
выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях;
в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом привлечение арбитражным управляющим иных лиц для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве является обязательным, арбитражный управляющий обязан привлекать на договорной основе аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих лиц с оплатой их деятельности в соответствии со статьей 20.7 настоящего Федерального закона;
(абзац введен Федеральным законом от 01.12.2014 N 405-ФЗ)
выявлять факты нарушения обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые предусмотрены статьей 9 настоящего Федерального закона, и принимать меры по привлечению лица, виновного в нарушении, к ответственности, предусмотренной статьей 61.12 настоящего Федерального закона, а также сообщать о выявленном нарушении в орган, уполномоченный составлять протокол о соответствующем правонарушении;
(абзац введен Федеральным законом от 29.06.2015 N 186-ФЗ; в ред. Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
осуществлять иные установленные настоящим Федеральным законом функции.
3. В случае, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, арбитражный управляющий обязан сохранять конфиденциальность сведений, охраняемых федеральным законом (в том числе сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну) и ставших ему известными в связи с исполнением обязанностей арбитражного управляющего.
4. При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
5. Полномочия, возложенные в соответствии с настоящим Федеральным законом на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам.
6. Утвержденные арбитражным судом арбитражные управляющие являются процессуальными правопреемниками предыдущих арбитражных управляющих.
Две головы лучше: как работают вместе юрист и арбитражный управляющий
Чем сложнее и объемнее банкротство, тем больше арбитражному управляющему нужна правовая поддержка, даже если он сам юрист, говорит управляющий Сергей Домнин. Закон не требует, чтобы у антикризисного менеджера было юридическое образование. Среди успешных управляющих немало тех, кто обходится без него, подтверждает Андрей Борзых. Он сам получил диплом юриста уже после того, как стал управляющим. «Общаться с юристами стало проще», — признается Борзых.
Для юрпомощи нужны причины
Павел Замалаев, еще один управляющий, жалуется, что порой сталкивается с недостаточно квалифицированными юристами.
У нас в практике есть пример процедуры, где более 150 обособленных споров в деле о банкротстве и свыше 100 общеисковых процессов с участием должника. Это колоссальный объем работы для одного арбитражного управляющего.
Суныгин советует коллегам-управляющим решать вопрос о привлечении юриста на собрании или комитете кредиторов. Лучше, чтобы они не только проголосовали за участие юриста в процедурах, но и приняли условия соглашения с ним. Особенно важно утвердить стоимость услуг. Правда, знающие кредиторы могут на всякий случай проголосовать против. Ведь кредиторы оплачивают из своего кармана услуги профессионалов, которых решили привлечь в помощь управляющему, даже если это его инициатива (п. 7 ст. 20.7 Закона о банкротстве).
Для юриста работать за счет кредитора безопаснее. Те, кто получают выплаты из конкурсной массы, могут остаться без денег, предупреждает Анисимова. Например, когда у банкрота большая задолженность перед работниками или налоговой. Ведь обязательства перед юристами относятся только к третьей очереди текущих платежей.
Просьбы управляющих — риски для юристов
Раз надо экономить, может показаться логичным привязать цену услуг юриста к результатам его работы. Но суд может отнестись негативно к «гонорару успеха», предупреждает Суныгин. Выплата такого процента из конкурсной массы противоречит «существу и цели института банкротства», считают в АС Северо-Кавказского округа (дела № А20-5408/2013 и № А63-14786/2018). Верховный суд не так категоричен. Важно оценить, как та или иная форма оплаты отражается на конкурсной массе, объяснила экономколлегия в деле «Пробизнесбанка» (дело № А40-154909/2015).
Юристы для защиты управляющего
В погоне за погашением требований управляющий может, зачастую неумышленно, пренебречь процедурными вопросами. А кредиторы потом — обжаловать его действия. Сторонний юрист помогает и достигнуть цели спора, и избежать рисков для самого управляющего.
На управляющих жалуются постоянно, подтверждает Анисимова: кредиторы, должники и их контролирующие лица, участники торгов. Правда, по данным Федресурса, ежегодно удовлетворяют не больше четверти таких жалоб. Но и от необоснованных нужно отбиваться. Можно обратиться к юристам, а потом взыскать судебные расходы с кредиторов-сутяжников. Иногда удается получить приличные суммы даже с госорганов. Так, в деле № А41-68115/2013 московская налоговая хотела взыскать с Ларисы Черенок 47 млн руб. убытков за плохое исполнение обязанностей управляющего ЗАО «Жилстрой». За 700 000 руб. юрист Хамас Рахмани доказал, что ИФНС неправа. Суды решили, что это разумная плата, и обязали налоговую компенсировать расходы.
Правда, если управляющий судится с кредиторами, оплачивать расходы на юристов деньгами банкрота нельзя. Эту мысль Верховный суд высказал в банкротном деле «Пробизнесбанка» (дело № А40-154909/2015). Там комитет кредиторов разрешил конкурсному управляющему, Агентству по страхованию вкладов, привлечь юристов. И не для пополнения конкурсной массы, а для защиты агентства от жалоб кредиторов. Это несправедливо, решила экономколлегия.
Когда управляющий противостоит кредиторам и действует исключительно в своих интересах, он сам несет расходы на юристов.
Для успешной работы в команде важно, чтобы управляющий прислушивался к юристу, говорит Тихонова. Это особенно сложно в тех случаях, когда юрист появился в банкротном деле по инициативе кредитора. Юристам проще, добавляет Кононов: обычно за ошибки деньги с них не взыскивают. А вот управляющих постоянно пытаются привлечь к финансовой ответственности. Поэтому, когда юрист не рекомендует оспаривать сделку, управляющий, скорее всего, не прислушается, ведь кредиторы могут обвинить его в бездействии. Вот и приходится тратить деньги должника на госпошлины.
В общем, иногда привлечь стороннего юриста — хорошая идея, но надо помнить об особенностях банкротного законодательства, главные из которых мы постарались отразить.
Обязанность, а не право: ВС наказал управляющего за неоспоренную сделку
Арбитражный управляющий Александр Максименко работал над делом о банкротстве Андрея Палкина (№ А05-1077/2017). Основным кредитором должника оказалась налоговая служба. Ей Палкин задолжал 189 млн руб.
Расплатиться с кредиторами помогли третьи лица, поэтому финансовый управляющий не утруждал себя оспариванием всех подозрительных сделок банкрота. Хотя Максименко знал о них, ведь в 2017 году он сам составил документ, в котором обратил внимание: Палкин заключил сделки по отчуждению имущества ценой 1,5 млрд руб. на заведомо невыгодных для него условиях.
В итоге сделки Палкина оспорили в суде налоговики, которые не согласились с предложенным должником планом реструктуризации долга сроком на два года. Именно налоговая служба добилась признания недействительными 157 договоров купли-продажи и дарения, которые Палкин заключил со своими сыновьями.
Когда банкротное дело уже закончилось, в Росреестре проверили действия Максименко и нашли в них состав правонарушения. Управляющего решили привлечь к административной ответственности за неоспаривание сделок. Но суды заняли противоположные позиции. Первая инстанция пришла к выводу о наличии в действиях арбитражного управляющего состава административного правонарушения (ч. 3 ст. 14.13 КоАП) и оштрафовала его на 25 000 руб. С этим согласилась и апелляция.
Окружной суд отменил акты нижестоящих судов и сослался на то, что подобное обжалование спорных соглашений является лишь правом, а не обязанностью управляющего. Никто из кредиторов на ответчика не жаловался, а все из них получили полный расчет по итогам банкротства (дело № А05-11092/2019).
ВС: управляющий должен был оспорить сделку
В обоснованности такого вывода разобрался Верховный суд. Экономколлегия напомнила, что управляющий должен действовать «добросовестно и разумно» в интересах кредиторов. Это требование распространяется и на реализацию прав арбитражного управляющего, которые предоставлены ему для защиты законных интересов должника и кредиторов. Одним из таких прав управляющего является возможность оспорить сделку должника по банкротным основаниям.
При этом судьи ВС обратили внимание, что деятельность управляющего по наполнению конкурсной массы должна носить «рациональный характер», не допускающий «бессмысленных формальных действий», влекущих неоправданное увеличение расходов на проведение банкротных процедур в ущерб конкурсной массе.
Но если шанс пополнить конкурсную массу все же есть, управляющий должен предпринять необходимые меры и оспорить сделку.
А уклонение арбитражного управляющего от оспаривания сделок в ситуации, когда это было необходимо для защиты интересов должника и его кредиторов и упомянутая необходимость являлась ясной для арбитражного управляющего, образует состав правонарушения.
Максименко знал о том, что Палкин проводил подозрительные сделки незадолго до банкротства, но решил, что оспаривание сделок является «преждевременным» – потому что эти сделки не стали причиной банкротства, а у самого должника были и другие активы. Кроме того, Палкин предложил план реструктуризации долга. Но положения банкротного закона о реструктуризации долгов гражданина не дает управляющему права не оспаривать сделки должника. Признание сделок Палкина недействительным помогло бы наполнить конкурсную массу и сделать ненужной саму реструктуризацию, ведь должник мог бы рассчитаться по своим долгам сразу.
Поэтому экономколлегия решила, что бездействие Максименко относительно подозрительных сделок было продиктовано намерением обеспечить Палкину рассрочку в погашении долгов перед кредиторами, в том числе перед налоговой службой.
Поэтому «тройка» под председательством Юрия Иваненко признала, что управляющий не исполнил свою обязанность по оспариванию сделки и должен понести административное наказание. Судьи отменили постановление окружного суда, «засилив» позицию первой инстанции и апелляции.
Эксперты «Право.ru»: обжаловать каждую сделку не нужно
Правда, эксперт не думает, что определение ВС открывает дорогу к огульному наказанию управляющих за любую неоспоренную сделку. «При решении вопроса о привлечении арбитражного управляющего к ответственности всегда нужно исходить из особенностей каждого конкретного дела о банкротстве и сложившейся ситуации», – отмечает Беседовская.
Похожее мнение высказал и юрист правового бюро Олевинский, Буюкян и партнеры Олевинский, Буюкян и партнеры Федеральный рейтинг. группа Банкротство (включая споры) 22 место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 30 место По количеству юристов 39 место По выручке Профайл компании × Исмаил Джафаров. По его мнению, дело Максименко «достаточно индивидуализировано», в нем есть много условностей, поэтому говорить об изменении сложившейся практики не стоит. Другое дело, что сама практика, которая достаточно жестко подходит к оценке действий управляющих, и поспособствовала принятию решения по этому спору.
По словам Джафарова, в последнее время среди арбитражных управляющих бытует два противоположных мнения (основанных на практике как судов, так и коллег) – одни оспаривают все сделки, как только видят любое формальное основание, а другие – оспаривают их только после полноценного анализа. Эксперт считает, что управляющий должен обжаловать сделки в следующих ситуациях:
✔️ Когда есть реальные правовые основания для оспаривания и, следовательно, для обогащения конкурсной массы.
✔️ Если поступило требование кредитора или принято решение на собрании кредиторов. «Тогда кредиторы не будут «злиться» на потраченные впустую деньги должника в случае, если исковое заявление и последующие мероприятия не повлекут пополнение конкурсной массы», – отметил Джафаров.
✔️ Когда нет других возможностей пополнить конкурсную массу. В таком случае есть вероятность, что право требования к контрагенту должника хоть каким-то образом обогатит конкурсную массу, пояснил эксперт.
Страховщики доведут арбитражных управляющих до банкротства?
Совершенство на пределе
Размер годовой страховки практикующего специалиста составляет от 70 000 до 130 000 руб. Еще год назад можно было уложиться в 20 000–30 000 руб. Вознаграждения АУ не повышаются уже больше 10 лет. Кроме страховки, существуют и другие обязательные платежи: членские взносы в СРО, страхование по сделкам свыше 100 млн руб. Деятельность управляющего постоянно преследует кассовый разрыв. Вознаграждение перечисляется после реализации имущества должника, до этого момента все расходы за свой счет, а новичку необходимо оплатить 200 000 руб. вступительного взноса в СРО (ст. 2 ФЗ № 127-ФЗ).
Заключенный страховой договор — ключевое требование к членству управляющего в СРО. Отсутствие страховки — прямой запрет на профессию. А ведь любой профессионал имеет право на отпуск (декрет, учеба, продолжительный отдых). Даже не работая, управляющему необходимо оставаться членом СРО. И страхование ответственности лишь увеличивает премиальный фонд страховщиков.
Оценкой профессионализма АУ является финансовый результат по итогам работы. Рекорд последних четырех лет — вознаграждение в размере 170 млн руб. за процедуру банкротства. Но профессионалы не завидуют: в ожидании звездного гонорара годами идут реальные расходы. Страховые платежи управляющие пытаются компенсировать в процессе работы. Пока оплата страхования ответственности за счет конкурсной массы терпит фиаско. Прецедент, дающий возможность снизить текущие расходы, — положительная позиция судей в отношении расчета страховки не от валюты баланса, а от реальных активов.
Неестественный монополизм
На рынке страхования ответственности АУ менее десятка компаний, и они не обязаны страховать управляющих. В результате — самостоятельное формирование тарифов и фактический монополизм. Управляющим отказывают в страховке или выдвигают заведомо завышенные требования. АУ повсеместно подписывают невыгодные для них договоры.
Главный принцип обязательного страхования — гарантия возмещения вреда — на деле не соблюдается. Что говорят страховщики? Общий объем страховых премий по 45 видам вмененного страхования за 2017–2019 годы составил 43,7 млрд руб., страховых выплат — 7,5 млрд руб. Отказ от страхования аргументируют экономической нецелесообразностью по причине невозможности адекватно оценивать риски, в частности в связи с тем, что страховое возмещение должно быть осуществлено и при умышленных противоправных действиях (бездействии) АУ. Страховые организации констатируют и отсутствие заинтересованности со стороны СРО в установлении жесткого регулирования деятельности путем повышения требований и применения санкций к недобросовестным членам.
Куда движемся?
Основные дискуссионные тренды: переход на добровольное страхование или создание обществ взаимного страхования; ужесточение контроля на уровне СРО; контроль управляющего страховой компанией; государственное регулирование тарифов; страхование ответственности при условии наличия у управляющего банкротных процедур; законодательная норма, предполагающая рассмотрение отсутствия договора страхования как результат действия обстоятельств непреодолимой силы.
Будут управляющие покидать профессию? Конечно, нет. Но добросовестность и независимость некоторых уже под ударом. Речь идет о серьезном уроне репутации всего института банкротства. Российскому обществу, в отличие от Европы и США, не свойственно самостоятельное регулирование. Все инициативы и контроль — исторически сверху. В первых СРО принцип «локтевой ответственности» не срабатывал. Сегодня даже чиновники видят серьезность их намерений. В конце 2018 года Минфин предложил отказаться от обязательного наличия полиса для вхождения в отраслевую СРО. Идея заключалась в самостоятельном принятии решения о страховании на уровне СРО. Планировали «согласовать предложения в возможно короткий срок».
В феврале текущего года арбитражники напомнили о себе. Национальный союз профессионалов антикризисного управления направил в ЦБ и Минэк письмо, где перечислил ключевые проблемы страхования ответственности АУ. Из ответа стало понятно, что федералы знают о проблеме страхования ответственности АУ и занимаются ее решением. Декларируется создание рабочей группы из представителей ЦБ, Минэка, профсоюзов. Рассматривается несколько вариантов «трансформации» страхования: побуждение страховых компаний оказывать услуги АУ или разрешение на образование АУ обществ взаимного страхования. Впереди серьезная работа, в процессе которой необходимо решение не менее трех проблем, препятствующих рыночным условиям страхования ответственности АУ:
В соответствии с российским законодательством вмененное страхование является квазиобязательным. Необходим баланс конституционно значимых прав, который сможет обеспечить все условия для реального функционирования такого вмененного вида страхования, как ответственность АУ. Конечно, сообщество управляющих с огромным нетерпением ждет «трансформации» системы страхования ответственности. По мнению АО «ЮРЭНЕРГОКОНСАЛТ», данный вопрос является в буквальном смысле жизненно важным.
Стандарт поведения и ответственности арбитражного управляющего в практике Верховного Суда. Методичка для кредиторов
В профессиональном сообществе давно сложился консенсус по вопросу изменений банкротного законодательства – специалисты считают их назревшими и неизбежными.
Но реформа этой области – процесс сложный и с технической, и с политической точки зрения (в смысле согласования новел с большим количеством интересантов).
Как показывает вторая неудачная попытка Минэкономики быстро «протолкнуть» очередной проект изменений закона о банкротстве, реформа, видимо, затянется.
В тоже время, прецедентная практика Верховного Суда, на мой взгляд, гораздо более эффективный механизм внесения ясности и устранения пробелов, чем законодательные изменения. Она предлагает простые и эффективные способы решения основных банкротных проблем, разрешая наиболее распространенные спорные ситуации.
В этой подборке я хочу обратить внимание на позиции СКЭС по разным аспектам, связанным с деятельностью конкурсного управляющего – ключевой фигуры в банкротстве, от действий которой зависит достижение легальных целей процедур.
По сути, Экономическая Коллегия в 2019-2020 годах сформировала примерный стандарт разумного поведения управляющего, установила критерии его независимости, уточнила основания ответственности.
Полагаю, что набор указанных ниже правовых позиций может быть использован, как краткая методичка для кредиторов в процедурах банкротства с целью обеспечения независимости управляющего, его разумного и эффективного поведения.
Утверждение конкурсного управляющего
Не может быть утверждено в качестве арбитражного управляющего лицо, прямо или косвенно связанное с кредиторами, должником, бенефициарами должника.
Связанность конкурсного управляющего, кредитора и должника может быть подтверждена косвенными данными, включая сведения об общих (с кредиторами и должником) представителях, адресах и т.д.
К доказыванию заинтересованности управляющего не может предъявляться строгий стандарт. Достаточно фактов, вызывающих сомнение в его беспристрастности (разумные подозрения).
Судебный акт: Определение ВС от 26.08.2020 года №308-ЭС20-2721.
В качестве обстоятельства, указывающего на связанность управляющего с кредитором, может выступать утверждение указанного управляющего в других процедурах по инициативе этого же кредитора, при отсутствии очевидных «деловых» мотивов для такого систематического выбора.
Важно: особенно серьезно позиция ВС может «ударить» по крупным игрокам в сфере банкротств (банки, гос.копопрации, специализированные юридические компании), которые «работают» с ограниченным кругом управляющих (из аккредитованы СРО).
Такой подход может быть применен не только при утверждении АУ, но и как основание для его отстранения.
Судебный акт: Определение ВС от 28.10.2019 года №301-ЭС19-12957;
Отстранение конкурсного управляющего/административная ответственность
Конкурсный управляющий должен быть отстранен, если выясниться, что он попадает под ограничения, предусмотренные пп. ф п.1 статьи 21 ФЗ «О государственной регистрации…» в связи с тем, что он ранее замещал должность исполнительного органа юридического лица, в отношении которого в ЕГРЮЛ содержатся сведения о недостоверности информации о ее адресе.
Судебный акт: Определение ВС от 21.01.2019 года №307-ЭС18-14705
Уклонение арбитражного управляющего от подачи заявления о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, в условиях отсутствия в конкурсной массе иных источников погашения требований кредиторов, является достаточным основанием для отстранения управляющего.
Судебный акт: Определение ВС от 29.04.2019 года №310-ЭС17-15048
Конкурсный управляющий может быть отстранен от исполнения обязанностей в случае, если он передал третьему лицу значительную часть своего функционала, как руководителя юридического лица и антикризисного менеджера.
Судебный акт: Определение ВС от 25.02.2019 года №310-ЭС17-14074
Контролирующий орган (Росреестр) может составить (в отношении управляющего) протокол об административном правонарушении за уклонение от оспаривания сделок даже в том случае, если эти обстоятельства не были установлены судом (в рамках обособленного спора об оспаривании действий управляющего).
Важно: Росреестр составляет протокол по статье 14.13 КоАП в случае выявления очевидных и формальных нарушений (в частности, не соблюдения сроков публикаций; некорректное содержание отчетности и т.д.). Если речь идет об оценочных вещах (оспаривание сделок, взыскание дебиторки и т.д.), контролирующий орган обычно дожидается судебного решения о признании действий управляющего незаконными. В этом случае, Росреестр составил протокол по факту уклонения от оспаривания сделок, не дожидаясь отдельно определения о признании действий управляющего незаконными, что создает прецедент инициативного поведения Росреестра.
Судебный акт: Определение ВС от 16.11.2020 года №307-ЭС20-11632
Оспаривание сделок
Сделки должника, попадающие в период подозрительности, не подлежат сплошному оспариванию – такой подход приведет к затягиванию процедуры и дополнительным расходам конкурсной массы.
Оспорены должны быть те сделки, признание которых недействительными может привести (с высокой степенью вероятности) к пополнению конкурсной массы.
Разумность поведения управляющего в отношении оспаривания сделок оценивается исходя из следующих обстоятельств: (а) наличие правовых и фактических оснований для оспаривания сделки; (б) были ли такие основания известны управляющему; (в) могли ли действия по оспариванию сделок привести к пополнению конкурсной массы.
Судебные акты: Определение ВС от 16.11.2020 года №307-ЭС20-11632, Определение ВС от 29.01.2020 года №308-ЭС19-18779
Возможность погашения требований кредиторов за счет иного имущества должника не освобождает управляющего от обязанности оспорить сделки должника (при наличии оснований для оспаривания).
Важно: фактически ВС указывает на то, что у управляющего должны быть разумные, понятные и открытые критерии оспаривания сделок. Причем такие критерии должны быть одинаковы для всех сделок. Это позволит оптимизировать соответствующую работу и сделать ее понятной для любых заинтересованных лиц.
Судебный акт: Определение ВС от 16.11.2020 года №307-ЭС20-11632
Обеспечение сохранности имущества должника и его аренда в конкурсном производстве
Любое коммерческое использование имущества (включая передачу его в аренду) должно исходить из целей конкурсного производства (погашение требований кредиторов), оптимальных сроков этой процедуры и быть продиктовано объективной необходимостью (обеспечением сохранности имущества, его непрерывной эксплуатации и т.д.).
Решая вопрос о том, какой режим обеспечения сохранности имущества должника выбрать: передачу на ответственное хранение иди сдачу в аренду, конкурсный управляющий должен соотнести расходы на обеспечение сохранности и вероятную доходность от аренды имущества.
Если имущество предполагается сдавать в аренду, управляющий должен оценить востребованность имущества на рынке, доходность от сдачи в аренду, определить круг потенциальных интересантов в отношении имущества и их технические и финансовые возможности.
Для выявления арендатора, который может обеспечить сохранность имущества и/или надлежащую его эксплуатацию, конкурсный управляющий должен прибегнуть к специальным процедурам выбора. Простая публикация информации об аренде на ЕФРСБ не может быть признана эффективной, для этого надо использовать специализированные площадки.
Судебные акты: Определение от 28.02.2020 года №308-ЭС16-10285, Определение от 21.01.2021 №304-ЭС16-17267
Взыскание дебиторской задолженности
Конкурсный управляющий в процедуре банкротства в отношении активов должника должен действовать как разумный и добросовестный менеджер, к нему применяются положения статьи 53.1 ГК РФ (и соответствующие разъяснения практики в части оценки разумности и добросовестности действий исполнительного органа).
При решении вопроса о взыскании дебиторской задолженности, управляющий выбирает самый рациональный и эффективный вариант, то есть тот который ведет к наиболее вероятному пополнению конкурсной массы.
Разумная и результативная работа по взысканию дебиторской задолженности на может быть подменена формальной отработкой дебиторов – бессмысленными претензионными и исковыми мероприятиями.
Судебный акт: Определение ВС от 24.08.2020 года №305-ЭС19-17553
Включение в реестр требований кредиторов необоснованных (сомнительных) требований
Управляющий должен сформировать и довести до суда объективное мнение в отношении требований о включении в реестр должника, основанное на имеющейся у него информации. При наличии очевидных оснований для отказа во включении требований в реестр (в том числе, заявленных иными лицами) управляющий не может поддерживать такие требования или занимать пассивную позицию. Поведение, отличное от такого стандарта, является основанием для признания действий управляющего незаконными.
Судебный акт: Определение ВС от 24.08.2020 года №305-ЭС19-17553
Подача заявления о привлечении к субсидиарной ответственности
Управляющий не может уклоняться от подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, при наличии достоверных сведений о злоупотреблениях контролирующего лица. К числу таких сведений относятся обстоятельства, свидетельствующие об отсутствии разумной деловой цели в совершенных по указанию контролирующих лиц сделках.
Подача заявления о привлечении к субсидиарной ответственности от кредиторов при очевидной просрочке конкурсного управляющего, не освобождает его от ответственности.
Судебный акт: Определение от 29.04.2019 года №310-ЭС17-15048, Определение ВС от 24.08.2020 года №305-ЭС19-17553
Если управляющий активно препятствует привлечению контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, суд должен рассмотреть вопрос о его отстранении, затем с новым управляющим продолжить рассмотрение спора о субсидиарной ответственности.
Судебный акт: Определение ВС от 05.02.2018 года №310-ЭС17-15048
Привлеченные лица
Конкурсный управляющий не может оплачивать за счет средств конкурсной массы привлеченных лиц (юристов), которые представляют его собственные интересы в обособленных спорах – в спорах по жалобам на управляющего, по установлению процентного вознаграждения и т.д. Конкурсная масса может расходоваться только на тех привлеченных специалистов, которые работают в ее интересах (в интересах сообщества кредиторов).
Одобрение кредиторами расходов конкурсного управляющего из конкурсной массы не освобождает его от ответственности за необоснованность и несоразмерность таких расходов.
Важно: позиция может быть распространена на случаи использования управляющим штатных сотрудников должника для защиты своих интересов.
Судебный акт: Определение от 14.10.2019 года №305-ЭС16-20779
Управляющий не должен передавать третьим лицам значительную часть своих полномочий как антикризисного менеджера и руководителя юридического лица. Функционал конкурсного управляющего выполняется им лично, привлечение иных лиц может носить разовый характер в ситуациях значительного объема тех или иных процедурных мероприятий, но не должно быть систематическим и чрезмерным.
Важно: позиция ВС направлена против номинальных управляющих, которые не ведут процедуры самостоятельно, при этом предоставляя свой статус третьим лицам и передавая им в управление банкротный проект.
Судебный акт: Определение ВС от 25.02.2019 года №310-ЭС17-14074
Реализация имущества
Формирование лотов для реализации имущества на торгах должно соответствовать технологическим свойствам имущества и содействовать привлечению максимального количества потенциальных покупателей. Не допустимо, в частности, продавать раздельно неделимую вещь (в данном случае: недвижимость и крановые конструкции). Вне зависимости от решения комитета кредиторов и залогового кредитора, конкурсный управляющий обязан самостоятельно оценить целесообразность раздельной (и любой иной не рациональной) реализации имущества.
Важно: формирование лотов с нарушением технологических норм и очевидной деловой цели может свидетельствовать о контролируемых торгах, направленных на передачу имущества конкретному покупателю.
Судебный акт: Определение ВС от 07.02.2019 года №305-ЭС16-15579
Ответственность управляющего при наличии оправдывающих его решений (действий) комитета/собрания кредиторов или залогового кредитора
Если решение собрания кредиторов и/или залогового кредитора в части формирования условий продажи имущества (в том числе, формирования лотов) очевидно не соответствует целям эффективной реализации и пополнения конкурсной массы (или указывают на недобросовестную схему контролируемых торгов), управляющий должен инициировать разногласия по Положению о продажах. Уклонение от оспаривания Положения может быть вменено арбитражному управляющему как незаконное бездействие.
Судебный акт: Определение ВС от 07.02.2019 года №305-ЭС16-15579
Решение комитета кредиторов об одобрении расходов конкурсного управляющего на привлеченных лиц не освобождает его от ответственности за неправомерное расходование средств конкурсной массы, поскольку конкурсный управляющий несет самостоятельную ответственности за неразумные и/или недобросовестные действия.
Судебный акт: Определение ВС от 14.10.2019 года №305-ЭС16-20779
Арбитражный управляющий сам определяет стратегию обеспечения сохранности и/или коммерческого использования имущества (включая аренду) и не может ссылаться на пассивную позицию залогового кредитора или одобрение последним выбранного управляющим варианта.
Судебный акт: Определение ВС от 21.01.2021 №304-ЭС16-17267