компенсационные убытки в российском и зарубежном праве
Некоторые особенности определения убытков в Российском и зарубежном праве
Ожкало Илья Васильевич, магистрант кафедры конституционного права Российского государственного университета правосудия.
В статье исследуются доктринальные и законодательные положения об убытках в российском и зарубежном праве. Автором рассматривается текущее состояние нормативно-правового регулирования определения убытков и обосновывается возможность введения новых видов убытков, таких, как прямые и косвенные убытки с опорой на мнения теоретиков права и зарубежный опыт в их регулировании.
Ключевые слова: убытки, реальный ущерб, упущенная выгода, прямые убытки, косвенные убытки.
Some Features of Loss Assessment in Russian and Foreign Laws
Ozhkalo Ilya V., Graduate Student of the Department of Constitutional Law of the Russian State University of Justice.
The article explores the doctrinal and legislative provisions on losses in Russian and foreign law. The author examines the current status of legal regulation of determination of losses and substantiates the possibility of introducing new types of losses, such as direct and indirect losses based on the opinions of theorists and foreign experience regarding its regulation.
Key words: losses, real damage, lost profit, direct losses, indirect losses.
В российском гражданском законодательстве и правоприменительной практике вопрос определения и возмещения убытков является одним из основных, а также и одним из самых сложных. Это связано с многообразием понятия убытков и постоянной динамикой гражданских правоотношений. Необходимо отметить также, что в настоящее время наблюдается тенденция к имплементации отдельных понятий и норм зарубежного гражданского права в российское, что также верно в отношении правового регулирования убытков и может помочь решить некоторые актуальные проблемы российской практики в данной сфере.
Определение размеров реального ущерба в целом достаточно понятно, поскольку такие убытки довольно просто рассчитываются и как в правоприменительной практике, так и в доктрине к данному вопросу применяется единый подход. Несколько более сложно ситуация обстоит с определением размеров упущенной выгоды.
При этом необходимо учитывать, что упущенная выгода подлежит взысканию не только в случае нарушения должником договорных обязательств, но и в случае возникновения обязательств из причинения вреда и неосновательного обогащения. Например, в случае причинения вреда здоровью лица упущенной выгодой для него будет неполученный во время нетрудоспособности по причине этого вреда доход, который лицо могло бы получить.
Hadley & Anor v. Baxendale & Ors [1854] EWHC Exch J70 (23 February 1854) // URL: http://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/Exch/1854/J70.html.
В 2011 г. High Court of Justice при рассмотрении дела McCain Foods (GB) Ltd (истец) v. Eco-Tec (Europe) Ltd (ответчик) внес некоторые уточнения в отношении данных категорий. Так, в деле истец, купивший систему удаления сероводорода из биогаза, оказавшуюся неисправной, требовал денежного возмещения за следующие убытки:
См., напр.: Polypearl Ltd v. E. On Energy Solutions Ltd [2014] EWHC 3045 (QB) (3 October 2014) // URL: http://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/QB/2014/3045.html.
Таким образом, можно сделать определенные выводы о различии между категориями реального ущерба/упущенной выгоды и прямых/косвенных убытков. Первая категория необходима для определения размера убытков, которые лицо понесло в связи с причинением вреда или нарушением обязательства другой стороной. В то же время вторая категория необходима для того, чтобы определить, какие убытки подлежат возмещению в силу объективных причин, а какие убытки не могли быть учтены сторонами, а потому не подлежат возмещению. Сочетание обеих категорий в гражданском законодательстве позволит применять индивидуальный подход к определению убытков лица в каждом конкретном случае, а также ограничить ответственность сторон договорного обязательства, что, например, особенно важно в свете введения положений об ограничении ответственности в ст. 406.1 ГК РФ. При этом исходя из применения косвенных убытков в зарубежной практике данное понятие применяется только к отношениям, возникшим в результате нарушения обязательств между сторонами и не может применяться к отношениям из внедоговорного причинения вреда.
Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ. 1994. N 1.
Таким образом, под косвенными убытками необходимо понимать возникающие у стороны в случае нарушения обязательств другой стороной убытки, которые стороны договора не предусмотрели и не могли предусмотреть при заключении договора. При этом такие убытки подлежат возмещению только в том случае, если сторонам было известно о возможности наступления обстоятельств, вызвавших нарушение обязательств стороной.
Суммируя все вышесказанное, можно сделать вывод о том, что при определении убытков на практике как стороны, так и суд в процессе вынесения решения до сих пор сталкиваются с некоторыми трудностями, в особенности при определении размеров упущенной выгоды, которые еще предстоит преодолеть. В зарубежной практике договорных отношений такая проблема отчасти решается путем разделения убытков также на прямые и косвенные, что во многом проясняет процесс определения убытков и позволяет более справедливо распределить их между сторонами договорных отношений. Данные виды убытков уже широко используются в международных договорах, участниками которых является и Российская Федерация, а также начинают постепенно входить в российскую практику, а потому в скором времени потребуют надлежащего законодательного урегулирования.
Компенсационные убытки
Что такое Компенсационные убытки?
Компенсационные убытки – это деньги, присужденные истцу для компенсации ущерба, травмы или других понесенных убытков. Компенсационные убытки присуждаются в гражданских судебных делах, если убытки возникли в результате халатности или незаконного поведения другой стороны.
Чтобы получить компенсацию за ущерб, истец должен доказать, что убыток произошел и что он был возложен на ответчика. Истец также должен уметь количественно оценить размер убытков в глазах присяжных или судьи.
Понимание компенсационных убытков
Компенсационные убытки отличаются от штрафных убытков, которые могут компенсировать сверх любых понесенных убытков или ущерба и предназначены для создания стимула против повторения действия, которое привело к убыткам или убыткам истца.
Дела, связанные с компенсационными и штрафными убытками, являются основным источником дискуссий в области медицинского страхования, поскольку сторонники деликтной реформы утверждают, что чрезмерные убытки, превышающие фактические понесенные убытки, приводят к увеличению общих затрат на здравоохранение.
Компенсационные убытки предназначены для компенсации истцу иска достаточными деньгами для покрытия убытков, причиненных ответчиком.
Краткая справка
Компенсационные убытки можно разделить на два типа: фактические и общие.
Фактические убытки предназначены для предоставления денежной суммы, необходимой для замены того, что было потеряно, и ничего более.
Примеры реальных компенсационных убытков
Чтобы получить компенсацию за фактические убытки, истец должен доказать, что понесенные убытки равны определенной денежной стоимости.
Ключевые моменты
Примеры общих компенсационных убытков
Между тем, общие компенсационные убытки включают оценки убытков, не связанных с фактическими денежными расходами. Некоторые суды используют «метод множителя», который вычисляет общий ущерб, умножая общую сумму фактических убытков на число, обозначающее серьезность травмы.
В других юрисдикциях суды будут использовать метод «суточных», который присваивает долларовую стоимость каждому дню, который страдает истец, и складывает стоимость всех этих дней вместе. В некоторых случаях суд будет использовать гибрид этих двух методов для расчета общих компенсационных убытков. Эти общие компенсационные убытки включают:
Компенсационные убытки обычно присуждаются в судебных процессах о врачебной халатности, обычно в отношении медицинских счетов, больничных счетов, расходов на реабилитацию и компенсации за потерянный заработок. Некоторые компенсационные убытки трудно оценить. Например, стоимость потерянной заработной платы будет намного выше для более состоятельного члена общества по сравнению с бедным или пенсионером.
Возмещение потерь. Как его понимают суды и что это такое на самом деле
Фото: реклама магазина «Фур-Фур»,
выигравшего дело о возмещении потерь от кражи 27 шуб
Это тезисы моего доклада на вчерашнем семинаре Владимира Багаева по возмещению потерь. Плюс выдержка из моей статьи в «Арбитражной практике». В сумме здесь представлен обзор всех найденных мною дел кассационных арбитражных судов, где упоминается статья 406.1 ГК (за исключением нескольких случаев, где ее упоминание показалось мне совсем уж бессодержательным).
Концепция возмещения потерь, как известно, позаимствована из англо-американского права. Чтобы понять, что же она означает, обратимся к первоисточнику.
При заключении договоров всегда существует риск, что что-то пойдет не так, и это вызовет потери у одной из сторон. Стороны могут по взаимной договоренности распределить эти риски между собой тем или иным способом.
В англо-американском договорном праве существует как минимум два альтернативных способа это сделать: гарантия (warranty) и соглашение о возмещении потерь (indemnity).
Допустим, я продаю автомобиль. Есть риск, что он сломается. Допустим, установленные законом гарантии качества по каким-то причинам неприменимы. Тогда риск поломки несет покупатель. Допустим, он хочет переложить этот риск на меня, а я согласен этот риск принять (за приличное вознаграждение). Как это сделать?
1) Я могут дать гарантию, что автомобиль не сломается, например, в течение года. В договоре так и надо написать: «я гарантирую (warrant), что…».
Если автомобиль сломается в течение этого срока, это будет рассматриваться как нарушение договора с моей стороны. Соответственно, я должен возместить убытки, исчисляемые по правилам договорного права.
Убытки могут быть как прямыми (direct) (например, затраты на ремонт автомобиля), так и косвенными (consequential) (например, упущенная выгода из-за срыва выгодной перевозки). При этом пострадавшая сторона должна предпринять усилия по уменьшению суммы убытков (mitigation).
Соглашением сторон можно ограничить сумму возмещаемых убытков, в том числе, например, исключить косвенные убытки или упущенную выгоду. Можно также установить фиксированную сумму «заранее оцененных убытков» (liquidated damages).
2) Я могу обязаться возместить потери покупателя, связанные с поломкой автомобиля (в течение года). В договоре надо написать: «я обязуюсь возместить потери (indemnify against losses)…» (и далее следует описание потерь).
Если автомобиль сломался, нарушения договора с моей стороны нет, но все равно я должен заплатить – то есть, как минимум, возместить расходы на ремонт.
При этом соглашением сторон (waiver) можно исключить те или иные виды убытков (например, косвенные). Можно также установить пределы возмещения (indemnification cap). Типичным является прямое перечисление потерь, подлежащих возмещению. Так, в примере с автомобилем я могу обязаться заплатить только за ремонт.
Требования о митигации в данном случае нет (но, конечно, контрагент не должен умышленно раздувать свои расходы). Чтобы сократить свои выплаты, я могу предусмотреть, что я сам выбираю автосервис и договариваюсь о цене.
Как видим, гарантия и соглашение о возмещении потерь довольно близки и во многом взаимозаменяемы. В обоих случаях речь, по сути, идет об алеаторной сделке, по которой сторона должна заплатить контрагенту деньги в случае наступления определенных обстоятельств.
Концептуальная разница в том, что выплата убытков по гарантии мыслится как правовая санкция за нарушение договора, а возмещение потерь – как исполнение условного обязательства по договору.
На практике же основная разница, пожалуй, в том, что гарантия обычно предусматривает возмещение более или менее широкого спектра убытков (но спектр может быть сужен договором), а возмещение потерь обычно производится по более или менее ограниченному списку видов потерь (но этот список можно делать сколь угодно широким).
Сравните: «я гарантирую, что автомобиль не сломается» (все виды убытков) и «если автомобиль сломается, я возмещаю стоимость ремонта» (один вид потерь).
Однако если в договоре написано что-то вроде «я гарантирую, что автомобиль не сломается, а если сломается, я возмещаю стоимость ремонта», то уже не совсем ясно, гарантия это или все же соглашение о возмещении потерь. Впрочем, это, возможно, не так уж важно: в любом случае я должен возместить стоимость ремонта.
Договорную гарантию (warranty) следует отличать от заверения (representation). Заверение также определенным образом перераспределяет риски, но, строго говоря, не является договорным инструментом. В англо-американском праве так именуются утверждения о фактах, не ставшие частью договора.
Например, при заключении договора я говорю: «Автомобиль никогда не был в аварии». В договоре ничего такого не написано. Однако если это неправда, я несу ответственность по правилам о деликтах, включая возможность аннулирования договора.
Нередко утверждение о фактах признается и заверением, и гарантией одновременно, в том смысле, что истец имеет возможность выбрать более выгодное ему основание иска (деликтный или договорный).
Что касается российского права, авторы реформы ГК смешали в одну кучу все виды утверждений о фактах, дав им дезориентирующее название «заверения об обстоятельствах». В действительности правовая природа, а, значит, и последствия недостоверности таких утверждений, различная. На мой взгляд, так же как и в Англии, следует отдельно рассматривать договорные «заверения об обстоятельствах» (warranty) и внедоговорные «заверения об обстоятельствах» (representation).
Но вернемся к возмещению потерь.
Что касается российской судебной практики, суды и стороны споров пока что мучительно пытаются понять, что же такое «возмещение потерь», и чем оно отличается от выплаты убытков за нарушение договора, от платы за отказ от договора, от неустойки и т.п.
Успехи судов в понимании смысла термина пока скромные. На мой взгляд, в большинстве дел, дошедших до кассации, суд дает ошибочную квалификацию обсуждающемуся условию договора (см. мои комментарии в описаниях кейсов).
Поскольку смысл статьи ГК заключается, по-видимому, в попытке имплементации английской правовой категории, думаю, и практикующим юристам, и судам, не надо стесняться обращаться за помощью в ее понимании к английскому праву, где вопросы разграничения indemnity от других правовых категорий давно и успешно решены.
Со своей стороны, я бы предложил простой критерий. По сути, соглашение о возмещении потерь – это «внутреннее страхование». Одна сторона обязуется возместить потери другой стороны от наступления определенного события. Но именно этими занимаются страховые компании! Поэтому надо прикинуть, похоже ли данное соглашение на договор страхования. Если нет, то оно не похоже и на соглашение о возмещении потерь.
Стоит заметить, что никаких сделок по слияниям и поглощениям, ради которых, собственно, и писалась новая статья ГК, в судебной практике по возмещению потерь не наблюдается.
Пока наиболее интересным способом применения новой концепции «возмещения потерь», зафиксированным в судебной практике, мне представляется следующий.
Появился довольно необычный способ применения соглашения о возмещении потерь – «внутреннее страхование» налоговых рисков. Когда налоговый орган отказывает в вычете или возмещении НДС со ссылкой на грехи контрагента, соответствующие потери можно возместить за счет этого контрагента, если это предусмотрено в договоре с ним.
Два подобных дела дошли до третьей инстанции. Однако в одном из них соответствующее условие (явно являющееся соглашением о возмещении потерь) рассматривалось как «заверение об обстоятельствах», а в другом – как «неустойка».
Дело о банкротстве ООО «Речелга»
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 4 апреля 2018 г. N Ф09-1457/18 по делу N А60-21382/2017
Заявитель заплатил обществу 8 млн. рублей, чтобы то отказалось от права аренды земельного участка, после чего взять участок в аренду смог бы заявитель. Свое соглашение стороны назвали «договором о компенсации упущенной выгоды» (каковая, однако, была установлена в фиксированной сумме).
Оформление прав на участки в Росимуществе затянулось. Прежде чем права были переоформлены, общество впало в банкротство, и право аренды так и осталось у него (а впоследствии участок был передан другому лицу).
Заявитель требует включить его в очередь кредиторов, чтобы ему вернули хотя бы часть уплаченных денег. Он ссылается на то, что никакой «упущенной выгоды» у общества не образовалось, так что выплаченная заявителем «компенсация упущенной выгоды» является для общества неосновательным обогащением.
Конкурсный кредитор возражает. По его мнению, договор по сути является договором о совершении за плату определенных действий. Эти действия общество совершило в полном объеме, а право аренды не досталось заявителю по не зависящим от общества причинам.
Суды в трех инстанциях разрешили спор в пользу заявителя. Спорный договор они квалифицировали как соглашение о возмещении потерь. А раз потерь не было, то и возмещать нечего! Значит, уплаченные деньги надо вернуть (ну, хотя бы частично).
О справедливости исхода дела можно спорить, но в квалификации договора я бы согласился с конкурсным кредитором, а не с судами. Соглашение явно имеет весьма отдаленное отношение к возмещению потерь. На «внутреннее страхование» оно никак не похоже.
ФКУ «Центральная Россия» против ООО «Рамстрой ВМ»
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 февраля 2018 г. N Ф05-21314/17 по делу N А41-9514/2017
Федеральное учреждение через суд изъяло у общества участок для государственных нужд (строительство автодороги «Урал»). Суды в двух инстанциях определили компенсацию, подлежащую выплате обществу. Компенсация состояла из рыночной стоимости участков (10 млн. руб.) и убытков, причиненных их изъятием (43 млн. руб.).
Убытки были исчислены следующим образом. Общество предъявило суду договор с контрагентом (по-видимому, арендатором участков), датированный предшествующим годом и поименованный «соглашение о возмещении потерь». Согласно договору, в случае изъятия участков у общества оно обязуется возместить контрагенту «убытки» в фиксированной сумме: 43 млн. рублей.
Учреждение обжалует решение, возражая против раздутой, по его мнению, суммы убытков.
Кассация поддержала учреждение.
Кассация намекает, что о строительстве дороги было известно уже давно, так что судам следует разобраться, не было ли тут злоупотребления правом со стороны общества в целях искусственного увеличения суммы возмещения.
Кроме того, кассация ссылается на позицию Пленума ВС, касающуюся потерь от неправомерных действий третьих лиц. Согласно этой позиции «если размер осуществленного возмещения потерь превышает размер убытков, которые подлежат возмещению третьим лицом по правилам [ГК], соответствующая разница не подлежит взысканию с такого третьего лица» (п. 18 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 №7).
Вряд ли эта позиция применима здесь напрямую, ведь действия госоргана не являются неправомерными. Но, по-видимому, кассация усматривает здесь некую аналогию, позволяющую ограничить размер возмещаемых обществу убытков.
Кассация отменила акты нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение для правильного определения суммы убытков.
Перед нами явно «инновационная» схема раздувания убытков для получения компенсации из бюджета. Исход дела не вызывает возражений. Что касается квалификации договора (если принимать его за чистую монету), она может вызвать некоторые сомнения, поскольку сумма возмещения, по-видимому, никак не связана с реальными потерями стороны.
ООО «Фур-Фур» против ЧОП «Форпост»
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27 декабря 2017 г. N Ф01-5835/17 по делу N А11-6237/2016
Ночью воры вынесли из мехового магазина через разбитое окно 27 шуб на сумму 1,3 млн. рублей (по закупочным ценам). По договору охранное предприятие несло «полную материальную ответственность» за ущерб, причиненный кражами после сдачи помещения под охрану.
Магазин предъявляет иск своим охранникам, требуя возместить ущерб.
Охранники возражают в том смысле, что размер возмещения в договоре не определен. Кроме того, охрана не виновата в краже: сам истец «недобросовестно содействовал» наступлению ущерба, поскольку не поставил решетки на окна.
Суды в трех инстанциях разрешили дело в пользу магазина со ссылкой на ст. 406.1 ГК.
По словам первой инстанции:
«. по общему правилу вина не является необходимым условием для привлечения к ответственности лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.»
По словам кассации:
«Ответчик, подписав договор, тем самым выразил свое согласие со всеми согласованными в нем условиями, в том числе о несении полной материальной ответственности за ущерб, причиненный кражами, то есть рисков неблагоприятных последствий при совершения действий третьими лицами.»
Здесь соглашение о материальной ответственности за сохранность товаров квалифицируется как соглашение о возмещении потерь. С этой квалификацией можно согласиться (хотя вряд ли это именно то применение нормы, на которое рассчитывали ее авторы). Исход дела и аргументация также не вызывает возражений.
ООО «Мукомольный завод имени Н.А. Бугрова» против ООО «Винер»
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 7 декабря 2017 г. N Ф01-5227/17 по делу N А43-35433/2016
Покупатель купил недвижимость у продавцов, причем сумму НДС уплатил (почему-то) векселем. Эту сумму НДС (около 20 млн. рублей) покупатель представил к возмещению из бюджета.
По договору продавец обязуется оказывать покупателю «консультационную помощь и иные услуги» по возмещению НДС. В случае отказа налогового органа в возмещении НДС продавец выплачивает покупателю «неустойку» в размере невозмещенного НДС.
Налоговый орган отказался возмещать покупателю НДС, сочтя всю схему каким-то жульничеством. Получив отказ от налогового органа, покупатель предъявляет продавцу сначала претензию, а затем иск, требуя выплатить ту же сумму в соответствии с их договором.
Первая инстанция удовлетворила иск, апелляция отказала в иске. Кассация поддержала отказ в иске.
Основание – недобросовестность истца. По мнению налогового органа (к которому присоединились апелляция и кассация) вся схема была направлена на получение необоснованной налоговой выгоды.
По словам кассации:
«. при совершении спорной сделки истцом были совершены действия в обход закона и с противоправной целью, направленной на необоснованное возмещение из бюджета НДС.»
Что касается квалификации спорного соглашения, истец ссылался на статью о возмещении потерь и указывал на компенсационный характер требования. Однако кассация решила, что это неустойка (как она и была поименована в договоре).
Вся история с векселями действительно выглядит крайне подозрительно. Вероятно, это действительно была «схема». Хотя не совсем понятно, почему это должно влечь отказ в иске, ведь налоговые обязательства истца от выплаты компенсации не уменьшаются. Что касается квалификации договора, это соглашение (если принимать его за чистую монету) скорее все же является соглашением о возмещении потерь, чем соглашением о неустойке. Ведь не было речи о том, что продавец не исполнил своих обязательств по оказанию «консультационной помощи».
АО «Русский дом» против ООО «Добронравов АГРО»
Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 2 ноября 2017 г. N Ф10-4208/17 по делу N А35-12799/2016
Между сторонами был заключен договор поставки 3 тыс. т пшеницы на сумму 27 млн. рублей по предоплате. Но в последний момент оказалось, что пшеницы у поставщика нет. Между тем покупатель уже подогнал вагоны на станцию предполагаемой погрузки.
Стороны заключили соглашение о расторжении договора. Помимо возврата предоплаты с процентами продавец обязался возместить покупателю «убытки, указанные в договоре» при условии их документального подтверждения.
Покупатель предъявил продавцу претензию на возврат предоплаты с процентами, а также (1) убытков, вызванных оплатой контрагенту покупателя предоставления вагонов на станцию предполагаемой погрузки (100 тыс. руб.) и (2) убытков, связанных с необходимостью отгрузки зерна контрагентам покупателя с более отдаленной станции (800 тыс. руб., исходя из разницы ж/д тарифов). Поставщик вернул предоплату с процентами, но отказался возмещать убытки. Покупатель предъявил иск на сумму убытков.
Суды в трех инстанциях взыскали сумму, связанную с подгонкой вагонов (100 тыс.), но отказались взыскать разницу тарифов (800 тыс.).
Суды отметили: в исходном договоре поставки было сказано, что поставщик несет ответственность перед покупателем (помимо прочего) за сверхнормативный простой вагонов. При этом пустые вагоны стояли на станции в период действия исходного договора. По-видимому, этот пункт стал основанием для взыскания 100 тыс.
Однако про разницу тарифов в договоре поставки ничего не было сказано. Кроме того, эти убытки возникли уже после расторжения исходного договора. И в соглашении о расторжении они отдельно упомянуты не были. Соответственно, возмещать их не надо!
Далее привожу выдержку из моей статьи в «АП» с обзором практики примерно до середины 2017 года:
Будылин С.Л. Возмещение потерь. Семь примеров того, как суды толкуют новую норму // Арбитражная практика для юристов. 2017. № 10. С. ___.
Судебная практика
Что касается судебной практики по вопросу возмещения потерь, она пока что, мягко говоря, невыразительна. Мне удалось обнаружить лишь семь постановлений кассационных арбитражных судов, в которых хотя бы мимоходом упоминается статья 406.1 ГК. В этом разделе мы вкратце обсудим все семь этих постановлений и попытаемся понять, как же суды читают новую норму.
Как ни фантастично это звучит, ни в одном из дошедших до кассационной инстанции дел стороны и суды не применяли термин «возмещение потерь» корректно! Термин воспринимался ими в каком угодно смысле, от «неустойки» до «платы за отказ от договора», но только не в том, в котором он фигурирует в соответствующей статье ГК. А в том деле (о «должной осмотрительности»), в котором применение этой статьи напрашивалось, ни стороны, ни суды о ней даже и не вспомнили.
1) Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28 июня 2017 г. по делу N А70-11245/2016
Истец сдал арендуемое им помещение в субаренду ответчику. По условиям договора в случае приостановления государственной регистрации договора субаренды по причинам, за которые отвечает арендатор, субарендная плата снижается на 20% на период задержки.
В связи с непредоставлением арендатором определенных документов регистрация действительно была приостановлена на два месяца. Субарендатор уменьшил сумму выплаты в соответствии с договором.
Арендатор предъявил иск субарендатору о взыскании задолженности по договору и неустойки. Суды отклонили эти претензии со ссылкой на статью ГК о возмещении потерь и разъяснения Пленума ВС.
Исход дела не вызывает вопросов, в отличие от его правовых обоснований. Суды понимают условие договора о снижении цены в случае задержки с регистрацией как условие о «возмещении потерь». Толкование как минимум спорное, так как задержка с регистрацией, по-видимому, в действительности не привела к каким-либо потерям для субарендатора.
2) Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 мая 2017 г. по делу N А56-62915/2015
Ответчик взялся оказать истцу услуги по размещению гостей в рамках молодежного форума. Заказчик внес предоплату, но потом отказался от договора. По договору в этом случае исполнитель при возврате денег удерживал «неустойку» в определенной договором сумме, что он и сделал.
Исход дела не вызывает вопросов. Однако предусмотренная договором спорная сумма в действительности не является ни «неустойкой», ни «возмещением потерь». Ее, несомненно, следует квалифицировать как плату за отказ от договора (п. 3 ст. 310 ГК).
3) Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26 апреля 2017 г. по делу N А43-16569/2016
В деле о банкротстве объявился кредитор с требованием на 20 млн. рублей.
Вначале кредитор ссылался на статью об убытках, но потом передумал и попросил рассмотреть его требования как требование о возмещении потерь (очевидно, в расчете попасть в более выгодную очередь кредиторов).
Суды в итоге отказали кредитору. Во-первых, потому, что в договоре не было «необходимой определенности» относительно возмещения потерь. А во-вторых, заявитель не доказал, что на указанных участках вообще что-то выращивалось, не говоря уже об утрате выращенного урожая.
Стоит сказать, что правовая квалификация искомой суммы как «возмещения потерь», мягко говоря, сомнительна. Поскольку речь идет об «ответственности» стороны договора за сохранность урожая, то это, очевидно, неустойка.
4) Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 4 апреля 2017 г. по делу N А28-7109/2016
Ввиду просрочки покупателя с оплатой поставленных по договору товаров, поставщик потребовал выплаты неустойки (260 тыс. руб.) и убытков (500 тыс. руб.). В подтверждение существования убытков поставщик предъявил договор со своим собственным контрагентом, в котором был пункт о возмещении «имущественных потерь» в размере 500 тыс. руб. в случае просрочки с оплатой.
Суды в итоге взыскали с покупателя неустойку, но отказали во взыскании убытков, сославшись на отсутствие доказательств «причинно-следственной связи между искомыми убытками и действиями (бездействиями) ответчика».
Термин вновь употребляется некорректно. В договоре истца с его контрагентом применен термин «возмещение потерь», но речь явно идет об обычной неустойке.
5) Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18 января 2017 г. по делу N А43-15652/2015
По договору аренды в случае досрочного расторжения договора арендатор должен был возместить арендатору часть понесенных тем расходов на ремонт помещения. Арендатор сделал дорогостоящий ремонт, после чего долгое время не вносил арендную плату. В конце концов арендодатель по суду расторг договор, взыскал задолженность по арендной плате (540 тыс. руб.) и выселил арендатора из помещения. Расходы на ремонт (1,4 млн. руб.) арендодатель возмещать не стал.
Арендатор предъявил иск из договора о взыскании расходов на ремонт. Суды отказали в иске, сославшись на статью ГК о возмещении потерь и разъяснение Пленума ВС. Как вытекает из этого разъяснения, коль скоро сам арендатор ответственен за расторжение договора, то он не может требовать «возмещения потерь», связанных с этим расторжением.
Квалификация искомой суммы как «возмещения потерь» вызывает некоторые сомнения. В норме ГК идет речь о расходах и иных имущественных потерях, вызванных теми или иными обстоятельствами (в данном случае расторжением договора аренды), а, значит, возникших после наступления этих обстоятельств. Между тем в данном случае расходы на ремонт осуществлялись до расторжения договора и, соответственно, расторжение договора не являлось причиной этих расходов.
6) Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 25 октября 2016 г. по делу N А64-155/2016
Истец сдал в аренду ответчику для строительства АЭС земельный участок на 11 месяцев и 28 дней (такой срок, можно предположить, был выбран для избежания регистрации договора аренды) за 130 тыс. рублей. Однако дополнительно было заключено соглашение о «возмещении убытков в виде упущенной выгоды», согласно которому арендатор должен был доплатить арендодателю еще 3,5 млн. рублей. Лишь после этого «возмещения» арендатору фактически был предоставлен участок.
После истечения срока договора был заключен новый договор аренды – еще на 11 месяцев и 28 дней по цене 160 тыс. рублей. Арендодатель также собирался продлить на новый срок соглашение о «возмещении убытков» (по его мнению, эта сумма составила 2,2 млн. рублей). Однако арендатор счел, что теперь это ни к чему, и подписывать новое соглашение не стал.
Арендодатель предъявил арендатору иск о взыскании «убытков в виде упущенной выгоды». В доказательство существования убытков он предъявил заключение эксперта, в котором говорилось, что «арендная плата за спорные земельные участки не отражает всех понесенных собственником затрат, недополученного им дохода».
Исход дела опять не вызывает возражений. Но и в этом случае рассмотренное судом соглашение о «возмещении убытков» вряд ли стоит квалифицировать как соглашение о возмещении потерь, ведь о каких-либо конкретных потерях, связанных с какими-либо конкретными обстоятельствами, речь в нем не шла.
Это не говоря уже о напрашивающейся догадке (не обсуждавшейся, однако, судами), что соглашение имело притворный характер, имея целью прикрыть увеличение арендной платы, будь то для налоговых или каких-то иных целей.
7) Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31 августа 2015 г. по делу N А07-4379/2014
В данном деле истец требовал у ответчика передать ему помещение, за которое он заплатил по договору «соинвестирования строительства нежилого помещения». Кассационный суд здесь не рассматривал по существу вопросы возмещения потерь, а лишь утвердил мировое соглашение сторон, где рассматривая норма упоминалась в следующем контексте.
Этот текст представляет собой целый комплекс парадоксальных тезисов. По-видимому, речь (несколько упрощая) идет о том, что если суд откажется утвердить мировое соглашение, то сторона может потребовать у оппонента выплаты суммы, которая и так будет присуждена ей судом. Вряд ли это именно то применение нормы о возмещении потерь, на которое рассчитывали ее авторы.
Должная осмотрительность и возмещение потерь
В заключение рассмотрим в некоторых подробностях еще одно дело, в котором норма о возмещении потерь не упоминается, хотя упомянуть ее стоило. Вместо этого дело было разрешено на основании нормы о заверениях об обстоятельствах. [1] (В упоминавшуюся выше предыдущую статью, о заверениях, это дело не вошло, так как судебный акт был опубликован после сдачи статьи в печать.)
В данном деле речь шла о понятии, необычайно актуальном практически для всех участников российского экономического оборота: о «должной осмотрительности».
Как известно, налоговые органы склонны возлагать на налогоплательщиков ответственность за налоговые нарушения их контрагентов со ссылкой на то, что-де налогоплательщик не проявил «должной осмотрительности» при выборе контрагента. Более того, иногда на налогоплательщика возлагается ответственность за нарушения не только контрагентов, но и контрагентов этих контрагентов, а порой и далее по цепочке. Насколько этот подход соответствует Конституции, большой вопрос, но реальность на сегодняшний день именно такова.
Возникает вопрос, а что же в этой ситуации делать добросовестному налогоплательщику? Может ли он как-то застраховать себя от рисков, связанных с налоговыми правонарушениями его контрагентов и их контрагентов? И нельзя ли для этого воспользоваться появившимися в ГК инструментами, такими как «заверения об обстоятельствах» или «возмещение потерь»?
8) Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 по делу N А53-22858/2016
Именно эту блестящую идею попытался реализовать один из налогоплательщиков, крупный российский экспортер зерна. В договор со своим поставщиком он включил пространный раздел, в котором поставщик предоставил покупателю целый ряд «заверений и гарантий», а также обязался «возместить убытки», понесенные покупателем вследствие определенных обстоятельств. (Соответствующие разделы договора целиком цитируются в судебном акте, очевидно, как образец для подражания.)
Согласно договору, продавец «заверяет и гарантирует», что он является надлежащим образом зарегистрированным юридическим лицом; что его руководство действует по указанному в документах продавца адресу; что получены все необходимые для заключения договора одобрения; и т.д. Что касается налогов, продавец «заверяет и гарантирует», что он уплачивает все налоги и сдает всю отчетность; аккуратно отражает в бухучете покупку товара у своих поставщиков; правильно отражает в учете уплаченный поставщикам НДС; и др.
Продавец обязуется возместить покупателю убытки, вызванные нарушением указанных «гарантий и заверений». В частности, и убытки, возникшие в результате нарушения продавцом налогового законодательства!
Несколько парадоксальным образом, явно определен и размер таких «убытков»: это НДС, доначисленный покупателю в связи с отказом в вычете уплаченного продавцу налога, а также соответствующие пени и штрафы.
Последняя формулировка наводит на мысль, что данное положение стоило сформулировать как условие о «возмещении потерь»: ведь сумма выплаты определена как сумма фактических доначислений налога («рубль за рубль») и не подразумевает учета упущенной выгоды или митигации убытков (например, путем обжалования решения налогового органа). Однако, по-видимому, ни сторонам, ни судам, эта мысль в голову не пришла, так что спор разрешался на основании статьи ГК о «заверениях об обстоятельствах».
События развивались следующим образом. По результатам налоговой проверки налоговый орган отказал экспортеру в возмещении НДС в размере 12 млн. рублей, уплаченного продавцу в составе цены товара.
Налоговый орган сослался на взаимоотношения этого продавца с его поставщиком, обвинив их обоих в создании «искусственного документооборота при отсутствии фактической возможности осуществить поставки товарно-материальный ценностей». Расплачиваться же за это, согласно решению налогового органа, должен был не кто иной, как конечный покупатель товара, хотя он сам, судя по текстам судебных актов, ни в какой «схемотехнике» замешан не был.
Покупатель не стал судиться с налоговым органом. Вместо этого он предъявил гражданский иск продавцу, потребовав выполнить договорное обязательство и возместить ту сумму, в вычете которой покупателю отказал налоговый орган.
Продавец отрицал факт каких-либо налоговых нарушений со своей стороны. Он подчеркнул, что налоговые органы не привлекали его к ответственности за налоговое правонарушение. Истец в данном процессе (т.е. покупатель) факта нарушений со стороны продавца также не доказал.
По мнению продавца, покупателю надо было не судиться с продавцом, а обжаловать необоснованное решение налогового органа – а покупатель этого не сделал!
Однако суды, включая кассационную инстанцию, пришли к выводу, что со стороны продавца имело место неисполнение самого обычного частноправового обязательства, явным образом предусмотренного договором и «регламентированного» статьей ГК о заверениях об обстоятельствах.
По сути, продавец «гарантировал» покупателю отсутствие претензий налоговых органов. А раз такие претензии возникли, то продавец должен заплатить! При этом, как отметил суд, договор не ставит ответственность продавца в зависимость от обжалования покупателем решения налогового органа.
В итоге суды всех трех инстанций разрешили спор в пользу покупателя, лишенного налоговым органом налоговых вычетов за грехи продавца, и взыскали с продавца сумму неполученных покупателем вычетов.
Данное дело оставляет открытым много чрезвычайно интересных вопросов. Если продавец действительно не виноват в налоговых нарушениях, каким образом и в каком процессе он мог это доказать? Следовало ли для этого привлекать к участию в деле налоговый орган продавца и налоговый орган покупателя? Если продавец и в самом деле не виноват в налоговых нарушениях, каковы последствия этого? Может ли продавец в связи с взысканием с него денег в пользу покупателя предъявить несправедливо обвинившему его налоговому органу иск об убытках? Для разрешения этих вопросов, видимо, придется подождать новых судебных решений.
Но, во всяком случае, рассмотренное дело демонстрирует, что гражданско-правовые инструменты могут эффективно использоваться для решения проблем, казалось бы, полностью принадлежащих налоговому праву.
В данном случае дело было разрешено на основании нормы о «заверениях об обстоятельствах», но, по-видимому, в действительности более подходящей нормой была статья о «возмещении потерь». Во всяком случае, она сразу сняла бы ряд сложных вопросов, касающихся возможного отсутствия нарушения обязательства со стороны продавца (в случае возмещения потерь такого нарушения и не требуется), а также необходимости митигации убытков путем обжалования решения налогового органа (в случае возмещения потерь такая необходимость отсутствует).
Это дело открывает новые горизонты перед налогоплательщиками, бьющимися над исполнением весьма обременительных требований по проверке контрагента в рамках так называемой «должной осмотрительности». Быть может, не стоит особо мучаться с проверками, коль скоро можно просто переложить на контрагента ответственность за доначисленные налоги, заключив с ним «правильный» договор.