замещение декретной должности по трудовому кодексу
Найм сотрудника на декретную должность
Как оформить замещение ушедшего сотрудника? Какие права есть у замещающего сотрудника?
Права беременной сотрудницы и ушедшего сотрудника в отпуск по уходу за ребенком максимально защищены.
Рассмотрим ситуацию со стороны замещающего сотрудника.
Как оформить с ним трудовые отношения? Стоит ли бояться идти на декретную ставку? А если замещающий сотрудник сам собрался в декрет?
Оформляем трудовые отношения с другим работником
Исполнение обязанностей временно ушедшего работника можно оформить по-разному: совмещение, временный перевод, срочный трудовой договор. Рассмотрим часто используемые на практике варианты.
1 способ — совмещение.
В этом случае функции декретницы выполняет его коллега, продолжая при этом заниматься своими основными обязанностями, прописанными в трудовом договоре (ст. 60.2 ТК РФ). Естественно, работая «за себя и за того парня», сотрудник вправе рассчитывать на увеличение заработной платы. Размеры таких доплат устанавливаются по соглашению сторон трудового договора. Этот способ удобен при уходе сотрудника в краткосрочный отпуск, поскольку влечет за собой большую нагрузку на оставшегося работника, который к тому же может заболеть.
2 способ — заключение срочного трудового договора.
В этом случае функции декретницы будет исполнять временный работник, который специально принимается на эту должность. Например, работник компании или человек со стороны.
Это самый оптимальный способ замещения, ведь работник может полноценно заменить декретницу.
А какие гарантии есть у временного работника?
Во-первых, нужно определиться с датой окончания срочного трудового договора.
Согласно письму Минтруда РФ от 07.03.2019 г. № 14-2/В-139, при заключении таких договоров дата определяется:
Определять срок договора конкретной датой неудобно, поскольку точно подсчитать дни нахождения женщины в декрете невозможно. Например, роды могут быть осложненными, тогда в расчет нужно принимать не 140 дней, а 194 дня. Тогда придется оформлять новые бумаги на продление с сотрудником трудовых отношений.
Поэтому удобнее в договоре указать не конкретную дату его окончания, а период наступления события — окончание отпуска по беременности и родам основной работницы (п.3 ст.79 ТК РФ). Здесь уже дата окончания срочного договора не привязана к дате и не придется оформлять лишние кадровые бумаги.
Но после окончания отпуска по беременности и родам наступает отпуск по уходу за ребенком. Декретница может выйти на работу на условиях неполного рабочего времени или вообще прервать досрочно отпуск и потом снова уйти в отпуск по уходу за ребенком.
Самым непроблемным вариантом является оформление сразу двух отпусков. Тогда не нужно перезаключать договор с временным работником. На временного работника распространяются все те же гарантии, что и на отсутствующего: оплата отпуска, больничных листов и т.п.
А какие подводные камни для работника таит в себе декретная ставка?
Конечно, «человек предполагает, а Бог располагает» и планы декретницы могут поменяться.
Декретница может выйти на работу на полный или неполный рабочий день в любое время. Сейчас многие женщины или родственники, оформившие отпуск, выходят на работу на неполный рабочий день. В этом случае сохраняется пособие и выплачивается зарплата.
Вся беда в том, что у декретницы нет обязанности сообщать о своем желании вновь влиться в трудовой строй своему работодателю. А, как мы уже отмечали, по выходу из отпуска по уходу за ребенком работодатель обязан предоставить декретнице работу по прежней должности и обеспечить рабочим местом для исполнения трудовых обязанностей.
Зачастую внезапный выход сотрудника сродни «снега на голову», ведь надо в этот же день кадровикам оформить необходимые бумаги — расторгнуть срочный договор с замещающим работником, издать приказ о выходе на работу в связи с окончанием отпуска по уходу за ребенком. При этом работодатель не может отказать женщине в ее праве в любое время выйти из отпуска. Судебная практика также на стороне женщины (Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 17.10.2019 г. № 33-18820/2019).
Для временного работника это означает внезапное окончание срочного трудового договора.
Более года назад Минтрудом были разработаны поправки, которые предусматривали обязанность декретницы не менее чем за 5 рабочих дней уведомлять работодателя о своем досрочном выходе. Но пока они не приняты.
Временный работник уходит в декрет
Бывают случаи, когда временный работник сам уходит в декрет до окончания действия срочного трудового договора. Тогда работодатель обязан продлить трудовой договор на время окончания отпуска по беременности и родам. Временному работнику также выплачивается пособие по беременности и родам (ст. 261 ТК РФ). Но отпуск по уходу за ребенком не предоставляется.
Как уйти в декрет, если ты подменяешь декретницу
Подскажите, пожалуйста, выход из ситуации.
Я год работаю по срочному трудовому договору вместо сотрудницы, ушедшей в декрет. Меня устраивают получаемый опыт и зарплата, а на срочный договор я согласилась, потому что поиск работы затянулся. Работа нравится, но, похоже, как постоянного сотрудника меня не рассматривают.
Хожу тайком на собеседования, и везде кадровики спрашивают, не уйду ли я в декрет: мне 31 год, я замужем, без детей. Но я действительно хочу поработать год, хорошо себя зарекомендовать и уйти в короткий декрет.
Сидеть с детьми на шее у мужа не вариант: у нас ипотека, мы работаем оба, но зарабатываю я больше. Более того, муж согласен сам уйти в декрет и дать мне возможность работать. Я верю, что у него получится, хотя такая модель выглядит пока экзотично.
Я боюсь, что, если я забеременею, находясь на срочном договоре, меня уволят. Я это вижу так: для соблюдения трудового законодательства мне предложат вакансию, например, уборщицы — 40% от зарплаты уборщицы, конечно, меньше, чем 40% от моей нынешней зарплаты, но хоть какие-то деньги. Тем временем вернется основная сотрудница, и тем же днем меня уволят. И все, никаких денег я получать не буду, пока не смогу куда-то деть детей и найти новую работу. Пособие по безработице в таком случае тоже не положено.
Без моего дохода мы втроем не справимся, а с декретными пособиями в условиях жесткой экономии выжить сможем. Разумнее всего было бы отложить рождение детей, но я не настолько уверена в своем здоровье. Через пару лет уже не решусь на такую нагрузку для организма.
Подскажите, как быть? Действительно ли все так мрачно?
Ваша ситуация действительно сложная, но все не настолько мрачно.
Вкратце: пока срочный трудовой договор действует, на вас распространяется право на отпуск по беременности вплоть до родов. Если забеременеете, высоки шансы, что вы проработаете или будете числиться в компании до родов.
В день родов вас могут, но не обязаны уволить. Вполне может оказаться, что на самом деле вас ценят как хорошего специалиста и вовсе не ждут дня, когда вас можно будет уволить.
Но я бы не советовала заранее оповещать о своих планах на нынешнем месте работы. Расскажу подробнее, чего стоит опасаться и на что можно рассчитывать по закону.
Право уйти в декрет с декретного места
Беременную женщину, подменяющую другую декретницу, увольняют не за ее беременность, а за то, что она фактически не может работать. Пока подменяемый сотрудник не вернулся, а беременная в состоянии исполнять свои обязанности, для нее ничего не изменится. Когда вы из-за беременности не сможете делать то, что подразумевает ваша должность, вам начнут предлагать перевестись на работу попроще.
Пока срочный трудовой договор не расторгнут — то есть пока не вернулась декретница, — вы сохраняете право уйти на оплачиваемый больничный и право не быть уволенной во время больничного.
Есть интересное апелляционное определение Московского городского суда. Хотя им не обязаны руководствоваться суды других регионов, ход рассуждений судебной коллегии вы можете использовать в свою защиту.
Ситуация истицы М. напоминает ту, которой вы боитесь. Беременная М. вышла работать на место декретницы по срочному трудовому договору. Когда декретница вышла из отпуска, М. уволили, потому что свободных должностей не было. Мосгорсуд сказал: увольнять до родов не имели права, уволить могли только со дня рождения ребенка. Обоснование такое: продление срока трудового договора — это трудовая льгота, которая направлена на обеспечение поддержки материнства и детства согласно Конституции РФ.
Мосгорсуд сослался на указание Пленума Верховного суда о том, что срочный трудовой договор продлевается до родов, выкидыша или аборта.
Хотя мне кажется, что такая ссылка не вполне верна и Верховный суд говорил о продлении срочных договоров, которые не связаны с заменой декретницы, в суде Хабаровска вынесли аналогичное решение.
Когда и куда могут перевести беременную сотрудницу
Есть два основания для перевода на другую должность в случае беременности:
О первом случае вы верно предположили: если в компании нет сравнимых с вашей по квалификации вакантных должностей, вам предложат самые простые должности с зарплатой поменьше.
Но в трудовом кодексе есть значимое уточнение: переводить будут на должность, которая безопаснее для беременности, чем нынешняя. Вы сами выбираете, соглашаться или увольняться без выходного пособия. Если вы работаете за компьютером, такая работа, как мне кажется, будет более подходящей для вас, в отличие от должности уборщицы с физической нагрузкой.
Если вас переведут на другую должность временно и по истечении этого времени вам некуда будет возвращаться, такая должность станет для вас постоянной — более надежной в плане декретных выплат.
Во втором случае, когда декретница еще не вышла и срок действия вашего трудового договора привязан к сроку ее декрета, вы сами можете попросить уменьшить количество рабочих часов или перевести вас на работу попроще, если такая в компании есть. Зарплата останется такой же.
Логично предположить, что, пока декретница не вернулась и ваш договор действует, вы можете уйти не только в декретный отпуск, но и в отпуск по уходу за ребенком, работать из дома или неполный рабочий день.
Как видите, вы не совсем бесправны, хотя объем ваших прав связан с желанием первой декретницы выйти на работу.
Как лучше поступить в вашей ситуации
Вы сами пишете, что не планируете сидеть в декрете и зарабатываете больше мужа. Это означает, что, даже в случае увольнения в день родов, вы не окажетесь привязаны к ребенку. При рождении ребенка вам полагаются федеральные и региональные выплаты — они помогут вашей семье справиться до того, как вы найдете новую работу. А потом будет так, как вы запланировали: муж уйдет в декрет, а вы будете работать.
Используйте ваше желание работать и согласие мужа сидеть дома с ребенком как положительный аргумент в разговорах с нынешним и будущим руководством. На собеседованиях выкладывайте все карты на стол: да, вы планируете детей, но у вас ипотека и муж зарабатывает мало, поэтому сидеть в декрете вам так или иначе не позволят обстоятельства. Работодатели не против появления у вас детей — они не хотят платить за то, что вы будете сидеть дома. Но дома вы сидеть не планируете. С честными объяснениями шансы получить постоянную работу точно выше, чем если вы будете отводить глаза и уклончиво отвечать на вопрос о планах забеременеть.
Кстати, если ваш муж будет официально в декрете, вы не будете считаться занятой уходом за ребенком и получите право на пособие по безработице.
Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.
Olesya, спасибо за дополнение!
Olesya, добрый день. Подскажите пожалуйста,у меня похожая ситуация,но уволят еще в период больничного по беременности и родам(а не в период отпуска по уходу за ребенком)получается я не подхожу ни под одну категорию?
Спасибо!
Замещение декретной должности по трудовому кодексу
Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Работник принят на работу на место работника, находящегося в декретном отпуске. Появилась вакантная должность. Как правильно оформить перевод этого сотрудника на вакантную должность на постоянное место работы и тут же временно перевести его обратно для замещения временно отсутствующего работника?
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Миллер Оксана
Ответ прошел контроль качества
12 сентября 2019 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
————————————————————————-
*(1) На основании заключенного соглашения издается приказ по унифицированной форме N Т-5, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты», с которым работник должен быть ознакомлен под подпись.
Запись о переводе временного работника на другую должность также нужно внести в трудовую книжку и личную карточку работника (ч. 4 ст. 66 ТК РФ, п.п. 4, 12 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225).
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Декретная ставка. Достоинства и недостатки
Работодатель может заключать со своими работниками трудовые договоры без указания срока или оформлять длительное сотрудничество. Но на многих предприятиях часто работают и временные работники, трудящиеся по срочным трудовым договорам. Нужда в сотрудничестве на определенное время может возникнуть по разным причинам, наиболее распространенной является уход сотрудницы в отпуск по причине предстоящего пополнения в семействе. Трудоустройство на такой основе в обиходе называется «декретной ставкой».
Работа на такой должности имеет свои преимущества и недостатки, а также определенные нюансы, связанные с законодательным оформлением.
Законодательное значение декретной ставки
Многие понятия, касающиеся Трудового кодекса, являются обиходными, но не существующими в современных законодательных документах, например, «декретный отпуск» и, соответственно, «декретная ставка». Тем не менее, смысл их обычно понятен всем, и законодательно они строго регламентированы, только под другими терминологическими конструкциями.
«Декретом» по аналогии с советским указом, давшим женщине право на отпуски по родам и уходу за ребенком, называют два отпуска, связанные с рождением ребенка и уходом за ним, следующие один за другим. Соответственно, декретная ставка – это должность, которую занимала женщина до ухода в отпуск по беременности и родам, куда вернуться она имеет право в любое время в течение или по окончании отпуска по уходу за ребенком.
Законодательство не позволяет уволить беременную женщину или ухаживающую за малышом до 3 лет (ст. 256 ТК РФ). Ее место работы будет сохранено за ней и ожидать ее выхода из отпуска, когда бы он ни случился. На период отсутствия постоянной сотрудницы работодатель берет на ее место другого человека, который освободит его, когда вернется прежняя работница.
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Трудоустройство на декретную ставку может носить только временный характер.
Два способа «закрыть» декретную ставку
Чтобы обеспечить функционирование той должности, с которой ушла в декрет основная работница, у работодателя есть два возможные пути. Каждый из них предусматривает свою нюансы оформления.
Обязательные пункты срочного договора на занятие декретной должности
Текст такого документа будет несколько отличаться от подобного временного трудоустройства, например, на сезонную работу или короткий срок.
Как правило, в срочном договоре проставляется две даты – начала и завершения сотрудничества. Трудоустраивая соискателя на декретную ставку, так поступить нельзя. Причина в том, что декрет включает в себя два периода – отпуск, связанный с беременностью и родами (точнее, больничный) и отпуск по уходу за маленьким ребенком, прервать который сотрудница, ставшая мамой, имеет право, когда ей будет угодно.
Таким образом, сроки работы на декретной должности могут быть разной продолжительности: от 140 дней, гарантированных государством на подготовку к родам и восстановление после них, до 1,5 или 3 лет, исполняющихся малышу, если мама намерена не спешить с возвратом на работу и посвятить себя заботам о семье.
Для разрешения этого противоречия предусмотрен следующий выход: в срочном договоре по трудоустройству на декретную ставку сроком завершения его действия считается не конкретно определенная дата, а наступившее событие – возвращение в ряды трудящихся сотрудницы, замещать которую призван временный служащий.
А если временная сотрудница тоже собралась в декрет?
Жизнь непредсказуема, и нередко может случиться, что работница, призванная заменить временно отсутствующую на работе «декретницу», тоже собралась стать мамой. В таком случае, все будет зависеть от сроков.
ВАЖНАЯ ИНФОРМАЦИЯ! Последний пункт возможен, если работодатель не имеет ничего против. По закону, у него есть право уволить беременную, заменившую основную сотрудницу, после родов, даже если событие, знаменующее окончание трудового договора, еще не наступило. В таком случае, за выплатами ей придется обратиться в органы социальной защиты.
По согласованию с работодателем и при письменном согласии женщины ей могут быть предложены другие вакансии в фирме (если есть подходящие для ее квалификации), если планируется оставить ее в штате и после окончания декрета.
Достоинства и недостатки декретной ставки
Занятие временной должности, связанной с декретным отпуском основной сотрудницы, имеет как положительные моменты, так и отрицательные. Прежде чем соглашаться на такую работу, стоит проанализировать их.
Минусы декретной ставки
Такой повод для увольнения не гарантирует социальной защиты и дополнительных компенсационных выплат: может быть уволена и беременная, и мать-одиночка, и лицо, осуществляющее уход за инвалидом.
Может ли декретная ставка отличаться от основной: кому грозит штраф до 50 тыс руб.
Реальный кейс компании — в описании юриста.
В начале года к нам обратились сразу два клиента с похожими ситуациями. В первом случае сотрудница уходила в декретный отпуск, и работодатель планировал взять временного человека, но на другую должность и зарплату. Во второй компании у женщины тоже приближался срок отпуска, а «сотрудник-срочник» уже начал работать. И тоже с другой зарплатой.
Почему же компании используют такой вариант? Государство старается помогать будущим матерям, льгот и компенсаций становится больше. Это правильно, и мы поддерживаем социальную направленность нашей страны. Но для бизнеса декретницы — одна из самых сложных тем. Предоставляя все гарантии, работодатели хотят вовремя отправить сотрудниц в отпуск и продолжить решение бизнес-задач. Естественно, учитывая расходы на фонд оплаты труда, другие льготы и оформление процедур, приходится искать пути оптимизации. Наши истории — одна из таких попыток.
Давайте разберем, опасно ли такое решение? Увы, да.
Во-первых, оформляя срочный договор по «декретной ставке», вы принимаете человека для выполнения обязанностей сотрудницы, которая ушла в отпуск. Об этом нам напоминает ст. 59 Трудового кодекса РФ. Во-вторых, установление разной заработной платы тоже не сулит ничего хорошего.
Несоблюдение этой нормы чревато штрафом руководителю до 5 тыс. рублей и компании — до 50 тыс. рублей.
Как же быть в таком случае? Один из возможных способов — принять временного сотрудника на другую должность и по другому основанию срочности. Например, оформить его для работы над каким-то проектом. И здесь важно правильно оформить проект: его начало, цели, сроки и порядок завершения. В свою очередь, обязанности ушедшей в декрет дать ему в порядке совмещения. Исходя из этой схемы и двух должностей можно разрешить вопрос и с заработной платой.
Во второй истории один из вариантов решения — заключить два срочных договора. Первый будет действовать до дня ухода сотрудницы в отпуск, а второй — уже сам «декретный». Но здесь оформить причины срочности первого договора еще важнее. Если не будет правильного обоснования, компания столкнется с серьезными рисками.
В случае судебного спора трудовое соглашение могут признать бессрочным, а значит, декретную ставку вам придется закрывать другими ресурсами. Кроме того, вам грозит еще и штраф: до 20 тыс. рублей — на директора и до 100 тыс. рублей — на юридическое лицо.
Конечно, можно пойти и по пути клиента. Но это сопряжено с цепочкой больших трудозатрат и без гарантии успеха. Например, доказательства нужны, чтобы подтвердить, что работник выполняет лишь те обязанности, которые были у ушедшей в отпуск. А в этом случае обоснуйте, почему разные должности и разная зарплата. В итоге каждый новый шаг в такой «цепи» потребует новых веских аргументов. Так что наиболее оптимальным видится открытие ставки с тем же названием должности и зарплатой, чтобы не создавать дополнительных рисков на пустом месте.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.