заверение об обязательствах образец
Образец Заверений об обстоятельствах
Размещенный образец Заверения об обстоятельствах использован юристом в практической деятельности.
Приложение № 1 к договору строительного подряда от 31.03.2021
Заверения об обстоятельствах
1. Руководствуясь ст. 421, 431.2 Гражданского кодекса РФ, Подрядчик дает Заказчику следующие заверения об обстоятельствах и гарантирует:
— Подрядчик заверяет, что у него и/или его контрагентов имеется фактическая возможность выполнить работы (ресурсы, сотрудники, помещения, оборудование, транспортные средства и т.д.) в рамках исполнения Договора.
— Подрядчик заверяет, что ни им, ни его контрагентами не будет создан искусственный документооборот в отношении выполненных работ в рамках исполнения Договора.
— Подрядчик не находится в процессе реорганизации, ликвидации и не имеет ограничений на осуществление хозяйственной деятельности.
— В отношении Подрядчика не возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).
— Все документы, подлежащие подписанию со стороны Подрядчика в ходе исполнения настоящего Соглашения, в т.ч. все дополнения, изменения и приложения к нему, деловая переписка, счета-фактуры, КС-2, КС-3, КС-11, КС-14, акты сверок, товарные накладные, УПД и любые другие финансовые и/или первичные бухгалтерские документы, будут собственноручно подписаны лицами, имеющими на подписание таких документов надлежащие полномочия.
— Подрядчиком уплачиваются все налоги и сборы в соответствии с действующим законодательством РФ, а также им ведется и подается в налоговые и иные государственные органы налоговая, статистическая и иная государственная отчетность в соответствии с действующим законодательством РФ;
— Все операции по подрядным работам Заказчику полностью отражены в первичной документации Подрядчика, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность по ведению которой возлагается на Подрядчика.
Подрядчика гарантирует выполнить работы и исчислить к уплате в бюджет налог на добавленную стоимость (НДС), уплаченный Заказчиком Подрядчику в составе цены работы, выполненной по Договору;
Подрядчик предоставит Заказчику полностью соответствующие действующему законодательству РФ первичные документы, которыми оформляются выполненные работы по Договору (включая, но не ограничиваясь, КС-2, КС-3, КС-11, КС-14, акты выполненных работ (услуг), счета-фактуры, акты сверок, и т.д.).
2. Подрядчик обязуется по первому требованию Заказчика или налоговых органов (в т.ч. при проведении встречных налоговых проверок) предоставить надлежащим образом заверенные копии документов, относящихся к выполненным работам по Договору и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в настоящем Договоре, в срок, не превышающий 5 (пять) рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от Заказчика или налогового органа.
В случае, если Подрядчик не предоставляет указанные документы в течение 5-ти рабочих дней, либо отказывается предоставить указанные документы, Заказчик вправе отказаться от исполнения договора и/или потребовать от Подрядчика уплаты убытков. Такие убытки должны быть уплачены Подрядчиком в течение 5-ти банковских дней с момента предъявления Заказчиком соответствующего требования.
Сумма убытков может быть зачтена по заявлению Заказчика к сумме, подлежащей оплате Заказчиком Подрядчику за выполненные работы, и иным суммам, которые в соответствии с настоящим договором Заказчик обязан уплатить Подрядчику, при условии, что срок оплаты требований Заказчика и Подрядчика наступил и соблюдении иных требований к зачету требований, установленных гражданским законодательством.
В случае выявления несоответствий и расхождений в представленных документах, а также неполноты отражения в отчетности Подрядчика информации по выполненным работам между Подрядчиком и Заказчиком, Заказчик вправе запросить у Подрядчика разъяснения и дополнительные документы, обосновывающие имеющиеся расхождения, несоответствия, неполноту отражения, либо потребовать от Подрядчика устранения указанных расхождений, несоответствий, неполноты отражения. Если запрошенные объяснения не будут предоставлены Подрядчиком в течение 5-ти рабочих дней, либо Подрядчик не предоставит подтверждения устранения расхождений, несоответствий, неполноты отражения, Заказчик вправе потребовать от Подрядчика уплаты убытков.
3. Заказчик вправе в любое время потребовать у Подрядчика, а Подрядчик обязуется предоставить, копии документов, подтверждающих начисление (налоговые декларации, выписки из книги продаж и книги покупок и другие документы) и фактическую уплату НДС в бюджет (платежные поручения, решения о зачете и прочее).
При внесении Подрядчиком исправлений в нумерацию ранее выставленных Покупателю счетов-фактур или УПД, Подрядчик обязуется возместить убытки Заказчика, которые возникнут у него в связи с неправильным отражением первоначального счета-фактуры или УПД в книге покупок Заказчика и сдачей уточненной декларации по НДС.
4. Заказчик исходит из добросовестности Подрядчика как налогоплательщика. В случае, если по результатам проводимых уполномоченными органами проверок на предмет правильности исчисления и уплаты налогов будут выявлены какие-либо расхождения в налоговой отчетности Заказчика и Подрядчика, которые повлекут отказ налогового органа в возмещении Заказчику НДС (в предоставлении вычета по НДС) либо приведут к отказу во включении в состав расходов по налогу на прибыль и как следствие, к доначислению и уплате налога на прибыль, иные негативные последствия и/или санкции в отношении Заказчика, Подрядчик обязуется возместить Заказчику убытки, понесенные последним вследствие нарушения Подрядчиком указанных в настоящем Договоре Заверений об обстоятельствах и/или допущенных Подрядчиком нарушений (в т.ч. налогового законодательства), в размере:
— сумм НДС, штрафов и пени, уплаченных Заказчиком в бюджет на основании актов и/или решений (требований) налоговых органов о доначислении НДС (в том числе решений об отказе в применении налоговых вычетов), который был уплачен Подрядчику в составе цены работ;
— сумм доначисленного налоговыми органами Заказчику налога на прибыль, соответствующих пеней и штрафов в отношении сделок с Подрядчиком, на основании актов и/или решений (требований) налоговых органов;
Возмещение убытков осуществляется Подрядчиком в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения соответствующего требования от Заказчика и подтверждающих документов.
Настоящий пункт действует в течение всего срока действия Договора и в течение трех лет после окончания срока его действия.
5. Подрядчик гарантирует и обязуется возместить Заказчику убытки в виде расходов, которые Заказчик произведет или должен будет произвести в случае признания налоговыми органами неправомерным учета для целей налога на прибыль расходов на выполненные работы в рамках Договора и применения налоговых вычетов в отношении сумм НДС, предъявленных Подрядчиком в рамках Договора, в т.ч., но не ограничиваясь, по следующим основаниям:
— неправильное (с нарушением установленного законодательством порядка по оформлению, подписанные неуполномоченными лицами и т.д.) или несвоевременное оформление счетов – фактур, актов сдачи-приемки работ (услуг), КС-2, КС-3, КС-11, КC-14, товарных накладных, УПД, товарно–транспортных накладных и других документов;
— предъявление НДС по неправильной налоговой ставке;
— нарушение налоговых обязанностей, установленных законодательством, по исчислению и перечислению в бюджет НДС (в том числе несвоевременная подача Подрядчиком налоговой декларации по НДС налоговым органам);
— в случае закупки Подрядчиком товаров, выполненных работ для Заказчика по настоящему Договору, у третьих лиц, не исполняющих своих налоговых обязательств, предусмотренных налоговым законодательством;
— отказ (игнорирование) Подрядчика подтвердить хозяйственные операции и предоставить соответствующие документы по требованию налогового органа;
— создание Подрядчиком и/или его контрагентом в цепочке искусственного документооборота в отношении работ для Заказчика.
6. Сумма подлежащих возмещению имущественных потерь может быть зачтена по заявлению Заказчика к сумме, подлежащей оплате Заказчиком Подрядчику за выполненные работы (оказанные услуги) и иным суммам, которые в соответствии с настоящим договором Заказчик должен уплатить Подрядчику, при условии, что срок оплаты требований Подрядчика и Заказчика наступил и соблюдении иных требований к зачету требований, установленных гражданским законодательством.
7. Для подтверждения факта нарушения Заверений об обстоятельствах достаточным доказательством будет являться любой из нижеперечисленных документов, в т.ч., но не ограничиваясь:
— акт и/или решение (требование) налогового органа;
— справка и/или письмо-сообщение из налогового органа, органов внутренних дел, содержащие информацию, подтверждающую нарушение Подрядчиком заверений об обстоятельствах;
— справка, письмо-сообщение или иной документ, полученный от налогового органа, органов внутренних дел или иных государственных органов, содержащий информацию о факте создания Подрядчиком и/или его контрагентом искусственного документооборота в отношении выполненных работ.
8. В случае нарушения Подрядчиком любого из Заверений об обстоятельствах, указанных в настоящем Договоре, Заказчик вправе по своему усмотрению взыскать с Подрядчика убытки.
9. Стороны также договорились о том, что для Заказчика не является обязательным использование средств судебной защиты своих нарушенных прав и законных интересов. Заказчик не обязан обращаться в соответствующий суд за судебной защитой своих прав и законных интересов в порядке и сроки, предусмотренные процессуальным законодательством РФ, в т.ч. с заявлением об обжаловании решений (требований) налоговых органов.
10. В случае обращения Заказчика за судебной защитой Заказчик при разбирательстве дела в суде первой инстанции обязуется направить ходатайство о привлечении Подрядчика к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, а Подрядчик обязуется принять участие в судебном процессе на стороне Заказчика в случае удовлетворения судом вышеуказанного ходатайства.
11. Подрядчик обязан оказывать Заказчику содействие в предоставлении письменных доказательств и свидетельских показаний, в том числе предоставлять документы в ответ на запросы налогового органа и суда, обеспечивать явку на допросы в налоговый орган своих должностных лиц и т.д.
12. В случае обращения Заказчика за судебной защитой Подрядчик обязуется компенсировать Заказчику все судебные издержки Заказчика. Судебные издержки подтверждаются договором, платежными поручениями (чеками) представительских услуг и иных судебных издержек (государственная пошлина, оплата экспертизы, оплата билетов к судебному заседанию, проживание в гостинице и другие).
13. В случае нарушения Подрядчиком любого из Заверений об обстоятельствах, указанных в настоящем Соглашении, Заказчик оставляет за собой право, в т.ч. в одностороннем порядке, отказаться от исполнения Договора.
Заверение об обстоятельствах: общие вопросы
01.06.2015 в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) была введена ст. 431.2, касающаяся такого правового явления, как заверения об обстоятельствах. Она не имеет обратной силы и распространяется на права и обязанности, возникшие после указанной даты (п. 2 ст. 2 закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 08.03.2015 № 42-ФЗ).
Заверение по сути представляет собой информацию, передаваемую другой стороне, значимую для нее и побуждающую ее заключить договор на определенных условиях. Причем в одних случаях информация должна быть представлена в силу закона или общего принципа добросовестности (п. 3 ст. 307 ГК), в других это необязательно, но делается для оказания влияния на другую сторону, чтобы склонить ее заключить договор на желаемых условиях.
По смыслу нормы ст. 431.2 ГК РФ заверения об обстоятельствах могут быть даны в отношении фактов, связанных как с прошлым, так и с настоящим и будущим, как до, так и после заключения договора.
Законом не предусматривается обязанность письменно оформлять заверения. Но поскольку наличие устного заверения доказать весьма проблематично, необходимо оформлять его письменно. В какой конкретно форме, в данном случае уже не так важно.
Образец заверения как отдельного документа можно скачать здесь: Образец заверения об обстоятельствах.
Обстоятельства, по поводу которых дается заверение
Перечень обстоятельств, к которым могут относиться соответствующие заверения, оставлен открытым.
Упомянутые обстоятельства могут относиться:
Это могут быть, в частности, сведения:
Меры ответственности, предусмотренные ст. 431.2 ГК РФ
В ст. 431.2 ГК РФ (п. 1) закреплено, что недобросовестная сторона должна возместить потерпевшей стороне убытки либо уплатить договорную неустойку в случае, если представила последней недостоверные заверения об обстоятельствах:
Таким образом, по выбору кредитора взыскивается либо неустойка, либо убытки (абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК РФ).
При этом признание договора незаключенным или недействительным само по себе не влияет на возможность воспользоваться данным правом. Это положение ст. 431.2 ГК РФ перекликается с нормой п. 3 ст. 329 ГК РФ (введенной в действие, кстати, также с 01.06.2015), предусматривающей, что при недействительности договора, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными продолжают считаться связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству.
Некоторые суды распространяют данное правило и на случаи незаключенности договора (постановление 9-го арбитражного апелляционного суда от 30.11.2017 № 09АП-52671/17). Т. е. договорная неустойка продолжает действовать даже в случае признания договора незаключенным или недействительным и может быть взыскана, но только когда она обеспечивает обязанность по возврату имущества, в т. ч. денежных средств.
Потерпевшая сторона вправе воспользоваться и другими способами защиты в случаях, когда закон это позволяет (к примеру, потребовать компенсации морального вреда).
О том, какие последствия влечет дача недостоверных заверений об обстоятельствах, читайте готовое решение КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.
Форма вины при ответственности по ст. 431.2 ГК РФ
Необходимым условием наступления указанной ответственности является осознание недобросовестной стороной, что ее контрагент будет полагаться на соответствующие заверения, или хотя бы разумное предположение об этом.
Содержащийся в статье термин «разумные основания» в ней не раскрывается. Это значит, что:
Таким образом, из смысла абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ следует, что возмещение убытков по общему правилу может происходить в случаях введения в заблуждение по умыслу или неосторожности. Впрочем, стороны вправе договориться об ответственности за представление недостоверных заверений об обстоятельствах и независимо от вины, если императивной нормой закона в каком-либо конкретном случае не предусмотрено иное.
Отказ от договора в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ
Если заверения имели для пострадавшей стороны существенное значение и иное не предусмотрено соглашением сторон, она также может отказаться от договора (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ).
Стороны могут исключить это право, к примеру, следующим образом:
Плата за отказ от договора в соответствии с п. 3 ст. 310 ГК РФ в данном случае не может быть установлена соглашением сторон, поскольку это является мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (п. 15 постановления Пленума Верховного суда РФ «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» от 22.11.2016 № 54).
Признание договора недействительным по ст. 178 или 179 ГК РФ
Если же имели место обман или существенное заблуждение, потерпевшая сторона вместо отказа от договора может потребовать в соответствии со ст. 178, 179 ГК РФ:
Правда, абз. 3 п. 6 ст. 178 ГК РФ допускает взыскание убытков только в том случае, если пострадавшая сторона докажет, что заблуждение возникло из-за обстоятельств, за которые отвечает недобросовестная сторона.
Кроме того, абз. 2 п. 6 ст. 178 ГК РФ предусматривает обязанность потерпевшей стороны возместить другой стороне реальный ущерб (т. е. без упущенной выгоды), кроме ситуации, когда последняя знала или должна была знать о факте заблуждения.
Соответственно, наоборот, в случае обмана или существенного заблуждения в связи с недостоверными заверениями об обстоятельствах сторона вместо признания договора недействительным по ст. 178 или 179 ГК РФ может просто отказаться от него.
Квалифицированная ответственность по ст. 431.2 ГК РФ
Более жесткие требования (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ) предъявляются к участникам сделки:
В этом случае меры, предусмотренные ст. 431.2 ГК РФ, применяются:
Т. е. прямо закрепляется ответственность предпринимателей, а также сторон указанных корпоративных отношений, независимо от вины в недостоверности заверений, соответствующая общему положению о безвиновной ответственности предпринимателей за нарушение обязательств (см. п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Доказывание при применении ответственности по ст. 431.2 ГК РФ
По смыслу ст. 431.2 ГК РФ при применении предусмотренных в ней способов защиты права потерпевшая сторона должна доказать:
Впрочем, ответчик в данном случае имеет возможность доказать, что истец должен был и мог своевременно обнаружить недостоверность указанных сведений, если бы проявил должную осмотрительность. В этой ситуации суд может отказать в защите права в соответствии с пп. 1 и 2 ст. 10 ГК либо уменьшить размер убытков (п. 1 ст. 404 ГК РФ). Ответчик может вообще отрицать, что давал какие-либо заверения или что истец понес убытки.
Таким образом, закон предоставляет стороне, получившей заверение, ряд мер по защите своих прав. Впрочем, лучшим вариантом будет предупредить соответствующие проблемы, заранее включив в договор:
Заверения об обстоятельствах в действии
Начало июня – хороший повод вспомнить о недавней реформе Гражданского кодекса РФ, последний блок которой вступил в силу 1 июня 2015 года[1]. Одной из новелл той реформы стала ст. 431.2 ГК РФ «Заверения об обстоятельствах». Прошло 4 года и любопытно узнать, как применяются эти новеллы в настоящее время, и какой путь прошла судебная практика.
Нужно отметить, что судебной практики мало. За 4 года на ст. 431.2 ГК РФ есть ссылки в 288 судебных актах судов арбитражных округов[3]. Это 72 акта в год, при том, что в большинстве из них нет сколь-нибудь значимого толкования этой статьи.
Первый вопрос – применение ст. 431.2. ГК РФ во времени, то есть к отношениям, возникшим до 01 июня 2015 г.
Практика ожидаемо и справедливо считает недопустимым применение анализируемой статьи к «старым» отношениям[4] (до 01 июня 2015 г.).
Второй вопрос – что считать заверением об обстоятельствах?
Предварительный комментарий. Из текста ст. 431.2. ГК РФ явно следует, что не любое заверение, связанное с заключением, исполнением или прекращением договора можно отнести именно к заверению об обстоятельствах. В частности, из-за того, что оно должно быть явным и недвусмысленным[5].
Исходя из этого суды требуют предоставления безусловных доказательств предоставления заверения, которое оказалось недостоверным[6].
Является заверением об обстоятельствах
Последствие квалификации
Продавец в договоре заверил покупателя и гарантировал ему, что все операции продавца по покупке товара у своих поставщиков полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, и она будет предоставлена покупателю[7].
Покупатель смог взыскать убытки в размере неполученного вычета НДС.
Гарантийное письмо органа местного самоуправления о том, что жилой дом будет передан работнику в собственность после 5 лет непрерывной работы в местной школе[8].
Препятствие в удовлетворении иска о выселении из служебного жилого помещения без предоставления другого жилого помещения. Дело направлено на новое рассмотрение. Из Определения ВС РФ неясно, каким будет итоговое решение по этому делу.
Положительное аудиторское заключение финансового состояния банка (у банка в дальнейшем отозвали лицензию)[9].
Удовлетворение иска о признании договора (в данном случае поручительства) недействительным по ст. 178 ГК РФ.
Третий вопрос – что не считать заверением об обстоятельствах?
Не является заверением об обстоятельствах
Последствие квалификации
Неверная информация о месте регистрации страхователя[10].
Данное обстоятельство не стало основанием отказа страхователю в страховой защите.
Информация о физическом состоянии имущества, продаваемого на торгах в рамках процедуры банкротства[11].
Отказ во взыскании убытков.
Перечень выполненных работ по договору подряда, перечисленные в дополнительном соглашении к договору[12] (как заверение того, что работы выполнены качественно).
Данное обстоятельство не станет препятствием для отказа полностью или в части в иске о взыскании задолженности по подряду.
Итоги: за 4 года судебная практика в вопросах применения норм о заверении об обстоятельствах достигла скромных успехов. Есть базовые разъяснения Пленума ВС РФ и незначительный набор ситуаций, в которых определенное заявление, действие стороны договора квалифицировалось (или не квалифицировалось) как заверение об обстоятельствах.
Остаётся надеяться, что дальше будет интереснее.
[1] Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации».
[2] Одноименный раздел Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».
[3] По данным СПС «КонсультантПлюс» на 04 июня 2019г.
[4] Постановление АС Московского округа от 28.03.2018 N Ф05-13271/2017 по делу N А40-237784/2016. Обоснование в том, что нормы ГК РФ не имеют обратной силы и такое применение ухудшает положение должника.
[5] П. 34 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».
[6] Постановление АС Московского округа от 22.01.2019 N Ф05-23857/2018 по делу N А40-13169/2018.
[7] Постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.2017 N Ф08-2428/2017 по делу N А53-22858/2016.
[8] Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 29.01.2019 N 55-КГПР18-7.
[9] Постановление АС Поволжского округа от 22.03.2018 N Ф06-30020/2018 по делу N А65-3034/2017.
[10] Апелляционное определение Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 17.01.2019 по делу N 33-67/2019.
[11] Постановление АС Московского округа от 01.04.2019 N Ф05-3299/2019 по делу N А40-250796/2017.
[12] Постановление АС Северо-Кавказского округа от 19.11.2018 N Ф08-8795/2018 по делу N А63-11388/2016.
Заверение об обязательствах образец
(введена Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
1. Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта.
Предусмотренная настоящей статьей ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения.
2. Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
3. Сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора (пункт 2 настоящей статьи) требовать признания договора недействительным (статьи 179 и 178).
4. Последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
В случаях, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.