имеют ли право следователь обыскивает дом без хозяевов
Имеют ли право следователь обыскивает дом без хозяевов
УПК РФ Статья 182. Основания и порядок производства обыска
1. Основанием производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
(в ред. Федерального закона от 31.12.2014 N 530-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Обыск производится на основании постановления следователя.
3. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса.
5. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск.
6. При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. При этом не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
7. Следователь принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.
8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
9. При производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы, изъятые из оборота.
(см. текст в предыдущей редакции)
10. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.
11. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.
(часть одиннадцатая в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 58-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
12. При производстве обыска составляется протокол в соответствии со статьями 166 и 167 настоящего Кодекса.
13. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.
14. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.
15. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.
16. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
Выборгский район
Прокуратура разъясняет: имеют ли право сотрудники полиции произвести обыск в квартире, если хозяин отсутствует
Ответ: В соответствии со ст. 182 УПК РФ основанием для производства обыска является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.
Согласно ч. И ст. 182 УПК РФ при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.
Лицом, в помещении которого производится обыск, прежде всего является его владелец. При отсутствии и невозможности обеспечения участия в обыске владельца правовым статусом лица, в помещении которого производится обыск, обладают:
— совершеннолетние члены его семьи;
— совершеннолетние члены семьи пользователя;
— лица, в чьем распоряжении находится помещение, и их совершеннолетние члены семьи;
— представители организации, при обыске в помещении организации.
Исходя из положений ст. 2 СК РФ в качестве члена семьи может выступать супруг лица, в помещении которого производится обыск, один из родителей (усыновителей) или его совершеннолетний ребенок (усыновленный). Помимо указанных лиц, членами семьи следует признавать других родственников, нетрудоспособных иждивенцев, а в исключительные случаи и иных граждан, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи и ведут с ним общее хозяйство (ст. 69 ЖК РФ).
При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск. Невозможность его участия в следственном действии должна быть подтверждена материалами, имеющимися в уголовном деле, иначе протокол обыска может быть признан недопустимым в качестве доказательства источником сведений.
Таким образом, обыск в квартире может производиться в присутствии собственника или его совершеннолетних родственников.
Прокурор разъясняет
Обыск в жилище – серьезное следственное действие, которое напрямую затрагивает права собственника жилища и других проживающих в нем лиц.
Поэтому при появлении на пороге жилища сотрудников полиции с намерением произвести у Вас обыск необходимо знать следующее.
Во-первых, в соответствии со ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2016) (далее – УПК РФ), обыск в жилище допускается только на основании судебного решения, которое следователь обязан Вам предъявить.
Во-вторых, при производстве обыска могут участвовать как лицо, в помещении которого производится обыск, так и совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска граждане, в помещении которых производится обыск, вправе пригласить защитника или адвоката.
Кроме того, согласно ст. 170 УПК РФ, обыск в жилище производятся с обязательным участием не менее двух понятых.
В-третьих, до начала обыска следователь обязан предложить добровольно выдать подлежащее изъятию имущество. Если оно выдано добровольно, то следователь вправе не производить обыск. В случаях, когда владелец отказывается добровольно вскрывать помещения, они могут быть вскрыты принудительно. Но при этом не допускается не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
В-пятых, при производстве обыска в обязательном порядке должен быть составлен протокол. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все, что было изъято, должно быть перечислено с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.
При составлении протокола следователем особое внимание обращайте на следующее:
1) В протоколе должно быть указано место и дата производства обыска, время его начала и окончания с точностью до минуты, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, а также фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии;
2) В протоколе излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии;
3) В случае применения технических средств в протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о их применении;
4) Протокол должен содержать запись о разъяснении участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства обыска, которая удостоверяется их подписями.
Важно знать, что протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обыске. При этом данным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.
Протокол подписывается следователями и иными лицами, участвующими в обыске.
Копия протокола в обязательном порядке должна быть вручена лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.
Если же Вы при производстве обыска все-таки стали свидетелями нарушений закона, необходимо помнить, что в таком случае в соответствии со ст. 123 УПК РФ Вы вправе обратиться в прокуратуру, суд или к руководителю следственного органа за защитой своих прав.
Прокуратура
Хабаровского края
Прокуратура Хабаровского края
Права граждан при производстве обыска в их жилище
Обыск в жилище – серьезное следственное действие, которое напрямую затрагивает права собственника жилища и других проживающих в нем лиц.
Поэтому при появлении на пороге жилища сотрудников полиции с намерением произвести у Вас обыск необходимо знать следующее.
Во-первых, в соответствии со ст. 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 30.03.2016) (далее – УПК РФ), обыск в жилище допускается только на основании судебного решения, которое следователь обязан Вам предъявить.
Во-вторых, при производстве обыска могут участвовать как лицо, в помещении которого производится обыск, так и совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска граждане, в помещении которых производится обыск, вправе пригласить защитника или адвоката.
Кроме того, согласно ст. 170 УПК РФ, обыск в жилище производятся с обязательным участием не менее двух понятых.
В-третьих, до начала обыска следователь обязан предложить добровольно выдать подлежащее изъятию имущество. Если оно выдано добровольно, то следователь вправе не производить обыск. В случаях, когда владелец отказывается добровольно вскрывать помещения, они могут быть вскрыты принудительно. Но при этом не допускается не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
В-пятых, при производстве обыска в обязательном порядке должен быть составлен протокол. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все, что было изъято, должно быть перечислено с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.
При составлении протокола следователем особое внимание обращайте на следующее:
1) В протоколе должно быть указано место и дата производства обыска, время его начала и окончания с точностью до минуты, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, а также фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии;
2) В протоколе излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии;
3) В случае применения технических средств в протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о их применении;
4) Протокол должен содержать запись о разъяснении участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства обыска, которая удостоверяется их подписями.
Важно знать, что протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в обыске. При этом данным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.
Протокол подписывается следователями и иными лицами, участвующими в обыске.
Копия протокола в обязательном порядке должна быть вручена лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.
Если же Вы при производстве обыска все-таки стали свидетелями нарушений закона, необходимо помнить, что в таком случае в соответствии со ст. 123 УПК РФ Вы вправе обратиться в прокуратуру, суд или к руководителю следственного органа за защитой своих прав.
Участие проживающих лиц при производстве обыска в жилище
Адвокат Антонов А.П.
В ч. 11 ст. 182 УПК РФ закреплена одна из гарантий, направленная на защиту прав обыскиваемого. В частности, она начинается с требования участия при производстве обыска лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетнего члена его семьи. Содержание употребленного здесь законодателем понятия «участвуют» нами раскрыто применительно к правовому статусу понятого при обыске. Так же как понятой, лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи имеют право присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, которые в совокупности составляют обыск, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при обыске предметы (документы и т.п.), а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и (или) замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и (или) внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола обыска и содержимого упаковки, если таковая имела место.
Лицо, в помещении которого производится обыск, может возражать против производства этого следственного действия. Между тем «отсутствие согласия собственников квартиры на проведение обыска — исходя из положений ст. 182 УПК РФ — не является основанием для признания следственного действия незаконным».
Лицом, в помещении которого производится обыск, прежде всего, является его владелец. При отсутствии и невозможности обеспечения участия в обыске владельца правовым статусом лица, в помещении которого производится обыск, обладают:
— совершеннолетние члены его семьи;
— совершеннолетние члены семьи пользователя;
— лица, в чьем распоряжении находится помещение, и их совершеннолетние члены семьи;
— представители организации при обыске в помещении организации.
Судебная практика идет по пути расширительного толкования термина «лицо, в помещении которого производится обыск». К примеру, не признается нарушением требований ст. 182 УПК РФ производство обыска в помещении автосервиса при отсутствии его владельца, если там присутствовал работник автосервиса, которому до начала обыска было предъявлено постановление о его производстве.
В то же время стоит заметить, что в ч. 11 ст. 182 УПК РФ приведен исчерпывающий перечень лиц, которые могут участвовать при производстве обыска вместо лица, в помещении которого он производится. Это лишь совершеннолетние члены семьи данного человека. До 1 июля 2002 года ч. 2 ст. 169 УПК РСФСР допускала приглашение «представителя жилищно-эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных депутатов», который мог присутствовать при обыске вместо лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. Настоящим УПК РФ такой возможности не предусмотрено. Между тем и после нескольких лет действия УПК РФ 2001 года, когда обвиняемый (подозреваемый и др.), а равно «близкие родственники» последнего находились под стражей, органы предварительного расследования производили обыск «с участием представителя администрации района». И, главное, суды признавали результаты такого обыска допустимыми доказательствами, а порядок его производства проведенным без нарушений требований ст. 182 УК РФ.
Итак, по общему правилу при обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск. Невозможность его участия в следственном действии должна быть подтверждена материалами, имеющимися в уголовном деле, иначе протокол обыска может быть признан недопустимым в качестве доказательства источником сведений.
Исходя из положений ст. 2 СК РФ в качестве члена семьи, о котором речь идет в ч. 11 ст. 182 УПК РФ, может выступать супруг лица, в помещении которого производится обыск, один из родителей (усыновителей) или его совершеннолетний ребенок (усыновленный). Если же руководствоваться также ч. 1 ст. 31 Жилищного кодекса РФ, то помимо указанных лиц членами семьи следует признавать проживающих совместно с собственником в жилом помещении его других родственников, нетрудоспособных иждивенцев и в исключительных случаях иных граждан, если они вселены собственником данного жилого помещения в качестве членов этой семьи.
В литературе высказано мнение, что ст. 182 УПК РФ «не содержит правила об обязательном присутствии при обыске лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи»с. Однако это утверждение не соответствует ч. 11 ст. 182 УПК РФ. Как верно замечает Кальницкий В.В., из анализируемой нормы следует, что «при отсутствии проживающих в жилище лиц вхождение в него с целью обыска недопустимо». Получается, положения ч. 11 ст. 182 УПК РФ в этой части получились «не эффективными». Чтобы как то устранить возникающие в связи с такой редакцией закона проблемы, предлагается «по решению суда, специально оговаривающему невозможность обеспечения присутствия при обыске проживающих в жилище лиц», производить обыск «в присутствии иных лиц, принявших на себя обязательство по сохранности жилища и находящегося в нем имущества, в том числе защитника (адвоката), представителя жилищно-эксплуатационной организации». Рекомендации о необходимости приглашения в рассматриваемых случаях для участия в производстве обыска незаинтересованного в исходе дела «представителя жилищно-эксплуатационной организации» или «местного самоуправления» высказывают и другие ученые.
Во втором предложении ч. 11 ст. 182 УПК РФ закреплено право защитника, а также адвоката лица, в помещении которого производится обыск, присутствовать при производстве обыска. Защитник (адвокат) вправе, а не обязан присутствовать при обыске. Решать будет он, реализовывать ли ему свое право. Следователь (дознаватель и др.) не имеет права не удовлетворить заявленное защитником (адвокатом) надлежащее ходатайство.
В настоящее время в некоторых разъяснениях к ст. 182 УПК РФ (даже датированных 2007 годом) еще можно найти положения, согласно которым защитник и (или) адвокат лица при обыске присутствуют «с разрешения следователя». Такое правило отсутствует в УПК РФ с 1 июня 2002 года.
Наличие у защитника (адвоката) права участвовать при производстве обыска служит тому, чтобы у обыскиваемого появилась гарантия, что его права и законные интересы при обыске не будут нарушены. Между тем это право не лишает следователя (дознавателя и др.) возможности пригласить защитника (адвоката) обыскиваемого для участия в следственном действии по собственной инициативе. В случае такого приглашения у защитника (адвоката) появляется обязанность явиться в назначенное время в определенное место. Отказ явиться может быть расценен как неисполнение его процессуальных обязанностей, о котором идет речь в ст. 117 УПК РФ. Обязанность же явиться для участия в следственном действии у него возникает в связи с закрепленным в ч. 4 ст. 21 УПК РФ правом следователя (дознавателя и др.) предъявлять обязательные для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами требования.
В ч. 11 ст. 182 УПК РФ говорится не об участии в обыске защитника, а также адвоката того лица, в помещении которого производится обыск, а о его присутствии. Данное обстоятельство не дает права следователю (дознавателю и др.) чинить какие-либо препятствия защитнику (адвокату) в реализации его уголовно-процессуального назначения. Так же как и его подзащитный (представляемый), защитник (адвокат) должен иметь возможность присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, наблюдать их от начала и до конца, непосредственно осматривать все изымаемые при обыске предметы (документы и т.п.), а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и (или) замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и (или) внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола обыска.
В ч. 11 ст. 182 УПК РФ говорится о защитнике и адвокате, а не о защитнике «или» адвокате, как отмечают некоторые авторы. Такая редакция статьи предполагает вероятность допуска к участию в обыске не только защитника, но и не являющегося таковым адвоката. Причем возможна ситуация, когда защитником будет не адвокат.
Защитник, как известно, может быть у обвиняемого, подозреваемого, а также у лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера. Лицом же, в помещении которого производится обыск, вполне может стать и иной участник уголовного судопроизводства. Интересы данного лица и будет представлять адвокат. Его процессуальное положение так и должно значиться — адвокат в уголовном процессе. Если же этот адвокат одновременно является представителем обыскиваемого, то он обладает более широким правовым статусом. Представитель у обыскиваемого может быть, если обыск производится у гражданского ответчика, потерпевшего или гражданского истца.
Несмотря на различия в правовом положении защитника, представителя и адвоката, при производстве обыска каждому из них должны быть предоставлены равные права. Конечно же, не за счет ограничения прав защитника, а за счет распространения комплекса прав защитника при обыске на правовой статус адвоката. Как минимум, у адвоката должно быть право, предусмотренное ч. 2 ст. 53 УПК РФ, — право давать обыскиваемому в присутствии следователя (дознавателя и др.) краткие консультации, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Позволю себе не согласиться с утверждением Цоколова И.А., который считает, что «роль защитника и адвоката в процессе обыска ограничивается правом делать заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол следственного действия». Может быть, в связи с неурегулированностью законом, такое представление о роли не являющегося защитником адвоката и допустимо. Хотя оно несколько не соотносится с положениями ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В любом случае в УПК РФ нет нормы, ограничивающей статус защитника при производстве обыска. Поэтому у следователя (дознавателя и др.) отсутствует право ограничить предусмотренные ст. 53 УПК РФ полномочия защитника в связи с его участием в производстве обыска.
При обыске может участвовать защитник а также адвокат. Это положение означает, что при заявлении надлежащих ходатайств следователь (дознаватель и др.) обязан обеспечить присутствие при обыске не только защитника, но и другого лица — лица, обладающего процессуальным статусом всего лишь адвоката.
В некоторых комментариях указывается, что при производстве обыска вправе присутствовать не только лицо, в помещении которого производится обыск (совершеннолетние члены его семьи), защитник и адвокат, но «и иные лица». В такой редакции данное утверждение не выдерживает критики. «Иным лицом» будет любое физическое и даже юридическое лицо. Несомненно, что каждое физическое (юридическое) лицо не наделено правом присутствовать при обыске. Такое право есть лишь у тех, кому оно предоставлено УПК РФ или кто приглашен следователем (дознавателем и др.) для участия в следственном действии.
К примеру, «лицом, в помещении которого производится обыск», может стать не только физическое, но и юридическое лицо. Интересы такого владельца подвергнутого обыску помещения допустимо представлять адвокату. Он «не является защитником, поскольку действующее правовое регулирование не предусматривает возможности привлечения к уголовной ответственности юридического лица».
Закрепленному ч. 11 ст. 182 УПК РФ «праву адвоката лица, в помещении которого производится обыск, присутствовать при его проведении корреспондирует установленная» ч. 1 ст. 11 («Охрана прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве») УПК РФ «обязанность следователя обеспечивать возможность осуществления данного права.
Однако выполнение следователем этой обязанности не предполагает приостановления производства обыска для обеспечения явки адвоката (Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2015 года N 415-О, от 23 апреля 2015 года N 998-О, от 28 сентября 2017 года N 2240-О и др.)».
Как отмечал Конституционный Суд РФ в вышеприведенных определениях, по смыслу ст. ст. 157, 164, 165, 182 и 183 УПК РФ «требование о незамедлительном обеспечении права на помощь адвоката (защитника) не может быть распространено на случаи проведения следственных действий, которые не связаны с дачей лицом показаний и подготавливаются и проводятся без предварительного уведомления лица об их производстве ввиду угрозы уничтожения (утраты) доказательств, например, на обыск, проведение которого не приостанавливается для явки адвоката. Это, впрочем, не исключает участия явившегося адвоката лица, в помещении которого производится обыск, в данном следственном действии для оказания ему квалифицированной юридической помощи».
Положения п. 3 ч. 2 ст. 38 и ч. 11 ст. 182 УПК РФ «предоставляют явившемуся защитнику, а также адвокату того лица, в помещении которого производится обыск, право присутствовать при проведении данного следственного действия, а на следователя возлагают обязанность обеспечить возможность осуществления этого права.
Воспрепятствование присутствию адвоката лица, в помещении которого производится обыск, при проведении указанного следственного действия является нарушением уголовно-процессуального закона. Соответственно, суд в случае поступления обращения от юридического лица, признав факт нарушения права владельца помещения на присутствие адвоката при обыске» (ст. 125, ч. 5 ст. 165 УПК РФ), «вправе вынести частное определение (постановление) в адрес органов дознания, предварительного следствия о фактах нарушений закона, требующих принятия необходимых мер» (ч. 4 ст. 29 УПК РФ), «а юридическое лицо — воспользоваться компенсаторными механизмами, предусмотренными законодательством (обратиться в суд в порядке гражданского судопроизводства о возмещении вреда, требовать привлечения должностных лиц к ответственности и др.)».
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.
Остались вопросы к адвокату?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!